美國選取強制應訴企業的新規則

余盛興+凌希

2013年11月4日，美國商務部（以下簡稱“商務部”）在《聯邦公報》上發布公告，決定對其在反傾銷程序中的強制應訴企業選取規則進行修改和完善。早在2010年12月16日，美國商務部就曾就反傾銷程序中的強制應訴企業選取規則的修改問題發布公告，征集各方評論意見。

抽樣選取規則

根據美國1930年關稅法777A（c）（2）（A）和（B）項規定，在反傾銷的原審或復審程序中，如果涉及的生產商/出口商數目龐大，以致商務部無法一一單獨審查，商務部有權通過如下方法將其審查范圍縮?。?）根據選取時掌握的信息，抽取幾家統計學上有效的出口商、生產商或產品種類；2）或者選取涉案產品出口量最大的幾家出口商和生產商。在實踐中，商務部通常都依據第二種方法進行強制應訴企業的選取。該選取方法的一個直接后果是，出口量相對較小的企業在反傾銷調查或復審中被有效地從商務部的單獨審查范圍里排除了。長此以往，出口量較小的出口商開始意識到，他們的定價不會影響自身的反傾銷稅率。有些甚至開始進一步降低其銷售價格。此時，采取第一種辦法就能有效避免這一弊端。

第一種選取辦法關鍵在于確保抽樣的“統計學有效性”。商務部提議采用符合如下三項原則的抽樣方法，即（1）隨機；（2）分層；（3）按規模成比例。隨機選取能夠確保每一家企業都有機會被選中。根據進口量的分層選取確保了各種不同規模的企業都有可能參與復審，這是有效避免第二種強制應訴企業選取辦法弊端的關鍵。按規模成比例選取確保了企業被單獨審查的可能性同其在各自的層次中的進口份額是成比例的。

商務部的抽樣方法

總體而言，在反傾銷行政復審中，當滿足如下四個條件時，商務部會采用抽樣方法來選取強制應訴企業：1）有利益相關方要求采用此種方法；2）采用此種方法，商務部有資源至少單獨審核三家企業；3）根據涉案產品的進口額，最大的三家生產/出口企業出口總額不超過進口總額的50%；4）商務部根據所掌握的信息有合理理由相信或懷疑幾家最大出口額的企業的平均出口價格和/或傾銷幅度同其他的出口商是不一致的。

抽樣方法的準確性

持反對意見的評論方認為，抽樣選取強制應訴企業的方法準確性值得質疑，如此小的一份抽樣無法滿足法條中關于“統計學有效性”的規定。然而，商務部在先例中曾做出過解釋，777A（c）（2）（A）項中 “統計學有效性”指的是樣本被選取的方法或過程，而非樣本的結果。即，樣本的“統計學有效性”是指強制應訴企業被選取的方法或過程，而非復審企業的規模大小。

抽樣方法的“統計學有效性”

分層和按規模成比例的原則確保了商務部抽樣方法的“統計學有效性”。分層將樣本母體劃分為適當的規模范疇，例如根據進口額分為小型、中型和大型出口企業，最大限度地確保了對整個抽樣母體數據的跨規模體現。按規模成比例原則避免了抽樣導致的忽視較小出口商的有失偏頗的結果產生。

抽樣母體的確定

目前，商務部通常根據美國海關與邊境保護局（以下簡稱CBP）的進口數據來選取單獨審查的企業，在決定選取的強制應訴企業前不要求其他未被選取的企業提供任何出口信息。然而，如果采取抽樣方法，為了確定抽樣母體和確定被選取企業的傾銷幅度，必須提供出口信息。因此，商務部將采用CBP的數據作為涉案產品額的基礎，并根據位列復審名單且有出口涉案產品的企業確定抽樣的母體。

在涉及非市場經濟國家的案件中，只有獲得單獨稅率的企業才會被包括在抽樣母體中。因此，為了確定合適的抽樣母體，商務部有必要在抽樣前確定復審的企業是否獲得單獨稅率。

計算樣本稅率

抽樣選取強制應訴企業并單獨審查后，商務部需要給所有未被選取企業指定稅率。商務部將根據被選取企業所在的相應層級的進口份額來加權平均，計算出一個“樣本稅率”。被抽取企業在單獨審核后獲得各自的稅率，其他抽樣母體中的企業獲得樣本稅率。

抽樣方法的執行

商務部將在反傾銷行政復審的不同案件中，公告告知利益相關方申請抽樣選取強制應訴企業的時間安排表。商務部最近提議修改的“事實信息遞交期限”規則就涉及了反傾銷行政復審程序中的關于抽樣選取強制應訴企業的申請的遞交。新規則要求，除非有特殊規定，利益相關方應在CBP數據公布的7天內向商務部提交抽樣的申請以及對CBP數據的評論。規則規定，提交的申請應當包括：1）要求商務部采用抽樣選取辦法；和2）事實信息以及對事實信息是否提供了合理依據相信或懷疑幾家最大出口額的企業的平均出口價格和/或傾銷幅度同其他的出口商不一致的評論意見。根據該規則，如果有一利益相關方向商務部提交了抽樣申請，其他利益相關方將獲得10天期限提交評論意見，和5天期限提交抽樣申請的反駁意見。

如果商務部決定采用抽樣方法確定強制應訴企業，其將在行政復審的90天申請撤銷期限結束后進行抽樣。一旦商務部決定采用抽樣方法，則無延遲行政復審的90天申請撤銷期限的自由裁量權。

非市場經濟實體復審規則

在反傾銷實踐中，商務部認為非市場經濟國家的所有企業的出口活動都是受政府控制的，從這些企業進口都應獲得統一的懲罰性稅率。然而，如果出口商可以從事實上和法律上證明其出口活動不受政府控制，可獲得單獨稅率。

在反傾銷行政復審發起名單上的出口商，若未能證明他們是不受政府控制的，即被認為是應當獲得統一懲罰性稅率的非市場經濟實體的一部分。商務部已經習慣性地對非市場經濟實體進行復審，即使沒有任何人對其提出復審請求。于是在實踐中，屬于非市場經濟實體部分的出口商的稅率直到復審終裁才決定。商務部通常也無法指示CBP為這些出口商清關，直至復審終裁結果公布。因此，從屬于非市場經濟實體但名字未出現在復審發起公告上的出口商那里進口產品，必須等到復審終裁結果出來才能最終清關。然而，在大部分的案件中，最終的稅率同入關時所交的保證金率并無差別。商務部的有條件復審導致了非市場經濟實體企業的清關比發起復審日期將近延遲一年。

正因如此，商務部決定，除非有人提出申請或者其自發提起對非市場經濟實體的復審，將不再對非市場經濟實體復審。在未對非市場經濟實體發起復審的反傾銷復審中，如果被提起復審的出口商不滿足獲得單獨稅率的條件，則商務部會發布最終決定宣布該企業屬于非市場經濟實體。然而在這種情況下，非市場經濟實體的統一稅率不會發生改變。該項修改將消除從非市場經濟實體處進口時不必要的清關延遲。

對中國應訴企業的影響

修改后的規則將適用于2013年12月5日以及之后商務部發布的申請反傾銷行政復審機會的通知提起的反傾銷行政復審程序。

新的規則施行后，涉案的中國企業不論規模大小都有可能被抽取作為強制應訴企業，這大大加強了反傾銷行政復審中應訴的不確定性。被抽中作為強制應訴企業的可能性，要求企業時刻準備“迎戰”美國商務部。對于中小型企業來說，這是機遇也是挑戰。機遇是留給有準備的人。加強企業管理，規范財務系統，優化產品結構都將幫助企業更好地進行反傾銷應訴。（作者單位：海華永泰律師事務所）

編輯|趙麗芳 lifang.zhao@wtoguide.net