域名權屬糾紛案件審理中的難點問題

曹麗萍

域名是由字母、數字及其組合等元素構成的字符串，是幫助人們記憶互聯網數字地址的工具。域名至少由兩部分構成，頂級域名（也稱為一級域名）和二級域名。頂級域名用以識別域名所屬類別、應用范圍、國別等信息，常見的頂級域名有“.cn”“.com”“.org”“.edu”等。二級域名是由注冊人選擇或設計的，能體現一定的獨特寓意、識別特色，區別于其他域名的字符串。二級域名下，還可以繼續設計三級域名、四級域名等。

民事案件案由中所涉及的網絡域名類糾紛，實踐中大多體現為涉及二級域名引發的糾紛，包括二級域名的權屬糾紛（本文無特別說明時，所指的域名均指二級域名）。隨著知識產權在企業競爭戰略中重要程度的不斷提升，包括域名在內的商業標識日益成為重要的品牌資源。司法實踐中，域名權屬糾紛大多存在于訴爭域名已經被人注冊，甚至已經投入使用，他人主張注冊該域名的行為屬于“搶注”，或沒有合理理由注冊、使用訴爭域名的情況。域名注冊人能否繼續持有并合法使用域名，域名應當歸誰所有是爭議的關鍵。一般情況下，判斷的思路首先要認定訴爭域名是否與相關合法權益所涉及的對象造成混淆，從而損害相關合法權益；其次是注冊或使用訴爭域名的行為是否存在主觀過錯。

最高人民法院2001年出臺了《關于審理涉及計算機網絡域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱域名司法解釋），其中雖然沒有對域名權屬爭議專門做出規定，但就注冊、使用域名構成侵權或者不正當競爭的情形在第四條中做出了規定：“人民法院審理域名糾紛案件，對符合以下各項條件的，應當認定被告注冊、使用域名等行為構成侵權或者不正當競爭：（一）原告請求保護的民事權益合法有效；（二）被告域名或其主要部分構成對原告馳名商標的復制、模仿、翻譯或音譯；或者與原告的注冊商標、域名等相同或近似，足以造成相關公眾的誤認；（三）被告對該域名或其主要部分不享有權益，也無注冊、使用該域名的正當理由；（四）被告對該域名的注冊、使用具有惡意?！?該條對認定注冊、使用域名的行為構成侵權或不正當競爭設定了四項要件：第一是合法權益，第二是混淆，第三是正當理由，第四是主觀惡意。同時，域名司法解釋在第八條中規定了構成侵權或者不正當競爭的，法律責任不僅包括停止侵權、被告注銷域名、賠償損失，還包括由原告注冊使用訴爭域名。法院在審理域名權屬糾紛案件，判斷訴爭域名應該歸屬于原告還是被告的時候，主要適用前述規定。

筆者在審理了多起域名權屬糾紛案件后發現，域名司法解釋第四條中第一、二項要件與商標侵權或不正當競爭糾紛中仿冒的判斷類似，但域名涉及的合法權益可能不止某項特定的權利或權益，而是各類權益的綜合。并且，域名本身是字符串，使用方式有限且單一，在相關字母或標識不是臆造詞，而是本身即有特定含義的情況下，是否對權利人其他商業標識構成混淆往往爭議較大。該條第三、四項要件實際是對注冊、使用域名行為人主觀過錯的判斷，盡管域名司法解釋第五條還對第四條中規定的“惡意”做了具體細化，但結合域名注冊遵循的“先申請”原則以及域名注冊機構不對域名作近似性審查的客觀現實情況，要認定域名注冊、使用行為存在過錯是有一定難度的。筆者通過本文就實踐中此類糾紛常見的難點問題進行梳理。

一、域名權屬糾紛中是否存在可受保護的合法權益

域名類糾紛案中，法律沒有明確規定針對域名注冊和使用行為的合法權益類型，這實際給了權利人一個相對寬泛的權利主張范圍，商標權、著作權、企業字號、域名等各類商業標識所形成的合法權益都可包括在內。部分案件中，當事人會以其某項知識產權作為權利主張，但大部分案件中，當事人會同時主張其享有與訴爭域名相同或近似的注冊商標、域名、企業簡稱等標識，從而證明訴爭域名中最具識別性的部分屬于其享有合法權益的標識。

需要說明的是，此類案件中權利人所主張的合法權益除了在訴爭域名申請注冊期間應合法有效外，一般情況下還要求這些權益形成時間早于訴爭域名申請注冊時間。同時，最好能體現權利人投入使用這些權益所針對的商業標識而形成的一定的商業利益或在公眾中所具有的一定的知名度或影響力。如果是一個束之高閣、無人知曉的作品、商標或域名，即使其形成時間早，客觀上雖具備權利人對此享有合法權益的條件，但這種權益能否直接排除他人注冊、使用與其相同或近似標識的域名，會有一定的不確定性。

二、訴爭域名是否構成與權利人商業標識的混淆

混淆要件一直是商標侵權及仿冒案件中對訴爭行為進行定性的關鍵。對域名權屬糾紛的裁判規則基本還是在域名注冊、使用不侵害他人在先合法權益的前提下尊重“先申請先注冊”的原則。注冊、使用訴爭域名侵害他人在先合法權益的主要情形就是對他人享有合法權益的商業標識造成混淆。域名司法解釋歸納了兩類情形：第一是訴爭域名復制、模仿、翻譯或音譯他人的馳名商標；第二是訴爭域名與他人注冊商標、域名等相同或近似，足以造成混淆。雖然第一種情形沒有明確規定混淆，但由于馳名商標的強保護特性，對馳名商標的復制、模仿、翻譯或音譯行為顯然可以推定構成與該商標的混淆。另外，筆者認為第二種情形從邏輯上可以涵蓋第一種情形，實踐中大量的糾紛即是此種情形。當然，如果為了突出馳名商標保護，強調域名對馳名商標權利的侵害而作專門的規定，也是可以接受的。

在一些外國權利人起訴國內域名注冊人的域名權屬糾紛案件中，許多外國權利人主張保護的合法權益形成于國外，比如德國公司使用的“.de”域名，注冊號以“G”開頭的國際注冊商標以及未在中國設立公司的外國公司簡稱等，國內域名注冊人會辯稱這些外國權利人沒有國內業務，也就沒有國內合法權益可言，即使其注冊的域名與外國權利人的商標、域名等商業標識相同或近似，也不會造成混淆。筆者認為，網絡域名的使用是沒有地域限制的，例如“.cc”的域名為澳大利亞所屬科科斯群島的頂級域名，但不妨礙該域名所解析的網站能被國際互聯網訪問。此種情形下是否造成混淆，不能簡單地以權利人合法權益所形成的地域范圍進行衡量。同時，由于域名對于網站、網頁具有重要的指向性、識別性意義，所以不能以域名在網頁中顯示的字體小、所處位置不夠醒目等理由簡單地認為其使用不屬于商業標識意義上的使用行為而不造成混淆，而是要根據個案證據反映的情形進行判斷。endprint

三、訴爭域名注冊、使用行為人是否存在主觀惡意

域名司法解釋第五條列舉了幾種常見的“惡意”情形：（一）為商業目的將他人馳名商標注冊為域名的；（二）為商業目的注冊、使用與原告的注冊商標、域名等相同或近似的域名，故意造成與原告提供的產品、服務或者原告網站的混淆，誤導網絡用戶訪問其網站或其他在線站點的；（三）曾要約高價出售、出租或者以其他方式轉讓該域名獲取不正當利益的；（四）注冊域名后自己并不使用也未準備使用，而有意阻止權利人注冊該域名的；（五）具有其他惡意情形的。

域名注冊存在惡意的行為最典型的就是“搶注”?！皳屪ⅰ毙袨榈闹饕攸c是“搶先注冊”“注而不用”。之所以稱之“注而不用”，不是指注冊人對所注冊的域名無所作為，而是指相對于正常情況下注冊域名是為了將該域名解析到相關網站，使域名成為可訪問網站的重要工具和途徑?！皳屪ⅰ庇蛎闹饕猛臼寝D賣、投資或者直接向權利人詢價出售。域名“搶注”行為人往往會將權利人商標、已注冊域名中識別度最高的部分直接注冊為其他頂級域名，或者作為其注冊域名的主體部分再結合其他一些功能性常用詞進行注冊，比如明知谷歌公司的android知名度高，還要注冊androidpay、androidapp等android系列的域名，只要權利人愿意高價購買其中之一或部分，對于“搶注”行為人來說就有利可圖。

由于域名司法解釋第五條第一、二項強調了體現域名注冊人惡意時考慮“商業目的”，所以在實踐中就出現了一些域名注冊人“此地無銀三百兩”的掩飾技巧，比如將訴爭域名解析到一個僅有一級菜單頁面的網站，在首頁醒目位置發布一個“本網站非商業網站，無意出售”等的“重要聲明”，以此證明其注冊域名后發生了非商業目的的實際使用行為。甚至還有當事人為了證明其對訴爭域名存在實際使用行為，就在爭議發生后的訴訟期間，將域名標識申請注冊商標。

法院在審查域名注冊人以及注冊后轉讓給他人情形下，域名注冊人或持有人是否存在惡意時，會結合這些當事人與域名的實際聯系、注冊或使用目的、使用方式以及權利人主張合法權益的知名度和影響力等具體因素進行綜合判斷。筆者曾審理過一起國外生產商起訴國內銷售商“搶注”與其商標近似的域名糾紛案件，雙方訂立合作協議時并沒有約定在國內注冊相關域名，國內銷售商為了宣傳推廣國外生產商的產品在合作不久就注冊了與該產品商標近似的“.cn”域名，用于制作該產品的國內官網。雙方合作期間，外國生產商未對該域名提出質疑，其產品也因為國內銷售商積極努力的推銷而贏得了相當的市場知名度和占有率。十年后，外國生產商單方要求終止合作，并向法院起訴要求銷售商無償歸還域名。此案中，銷售商注冊域名的行為顯然具有正當性，該域名當下所積累的商譽應當認為是生產商和銷售商共同付出勞動的成果，即使合作終止，雙方協商一致才是處理該域名歸屬最佳的方案。

另外，筆者對域名司法解釋在域名權屬糾紛案件適用中的理解提出兩點見解：一是該解釋第四條中第四項條件可以涵蓋第三項條件，對訴爭域名或其主要部分不享有合法權益，也沒有正當理由注冊、使用該域名，是可以直接推定對訴爭域名的注冊和使用存在惡意的一種情形；二是該解釋以“原告”作為權利人，以“被告”作為訴爭域名注冊人和使用人，這種表達無法周延司法實踐中域名權屬糾紛案件可適用的情形。比如，許多案件的原告實際就是域名“搶注”人或無正當理由持有域名的人，因為域名仲裁機構裁決其應當將訴爭域名轉移給權利人而提起訴訟，此時，權利人則是被告。

最后，筆者注意到，近幾年司法實踐的直接反映，就是域名糾紛案件正在逐步減少。這是因為各互聯網企業為了盡量把用戶留在自己的“商業生態圈”中實現增值變現，而不斷加大對各類移動設備App客戶端應用的宣傳投入，使訪問PC端網站的用戶量減少，網址、域名這些主要用來向用戶提供訪問網頁地址指向功能的產品因需求不斷被弱化，而導致其商業價值有所降低。筆者相信，市場才是最終杜絕域名“搶注”行為的力量。endprint