按日計薪能否算勞務關系

《北方人》編輯部：

兩年前，我被一家設備安裝公司招聘為工人，崗位是車間組裝工。入職時，公司說勞動報酬按日薪計算，即每天150元，每天工作時間為早晨8∶30 至 18∶00，中午休息一小時，每月15日以現金形式發放工資。但工作兩年至今，公司一直拒絕與我簽訂勞動合同，也從未為我繳納社會保險。我曾詢問過公司，公司承認我是按日計薪，屬于勞務關系，單位不用簽勞動合同，也無需繳納社保費。我百思不得其解，我與車間其他組裝工干的都是一樣的活，也同樣遵守公司的規章制度，怎么就區別對待呢？單位說的對嗎？

小張

讀者小張：

《勞動合同法》第7條規定，用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。第10條規定，建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。已建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起一個月內訂立書面勞動合同?！蛾P于確立勞動關系有關事項的通知(勞社部發〔2005〕12號)》規定，用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。(一)用人單位和勞動者符合法律、法規規定的主體資格；(二)用人單位依法制定的各項勞動規章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；(三)勞動者提供的勞動是用人單位業務的組成部分。

雖然公司說勞動報酬按日薪計算，但是無論從雙方的主體資格，還是雙方之間管理與被管理的關系，亦或者是小張從事的具體工作來看，雖雙方未簽訂勞動合同，但小張與公司之間成立事實上的勞動關系。所以，單位應當和小張簽訂勞動合同，并為其繳納社會保險。

同時，依據《勞動合同法》第14條規定：用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。小張可以要求與公司簽訂無固定期限勞動合同，同時依據第82條第二款規定，如果公司不予小張簽訂無固定期限勞動合同的，應當向其支付二倍的月工資。