直播帶貨的刑事法律風險

2020年7月6日，人力資源和社會保障部發布了包括“區塊鏈工程技術人員”“互聯網營銷師”“在線學習服務師”等在內的9個新職業，而其中引起廣泛關注的是“互聯網營銷師”職業下設的“直播銷售員”工種。自此，從事直播帶貨工作的薇婭、李佳琦等主播，有了官方的職業稱謂，即“直播銷售員”。

互聯網技術的發展，催生了多樣化的創業就業模式。據相關報道，在商品市場領域，隨著短視頻、直播帶貨等網絡營銷行業的興起，覆蓋用戶規模在8億以上，互聯網營銷從業人員數量以每月8.8%的速度快速增長。然而，直播銷售員在直播帶貨時，也應當依法保障消費者合法權益，同時，不得侵犯知識產權、破壞市場秩序。在2020年“雙11”購物節即將來臨之際，市場監督管理總局于11月5日出臺了《關于加強網絡直播營銷活動監管的指導意見》，從行政監管的角度規范引導網絡直播營銷行為。

因此，本文從檢察官的角度，梳理了直播帶貨的刑事法律風險，支持直播銷售員合規創業就業，助力直播營銷新業態的健康發展。

一、假冒商品賣不得

【典型案例】

日前，上海破獲首例網紅直播帶貨售假案。2020年8月28日下午，女主播廖某正對著鏡頭試穿各類女裝，數以萬計的粉絲正在圍觀，而后廖某被警察當場從鏡頭前帶走。原來，廖某及其團伙成員，利用“網紅主播直播帶貨”形式銷售多個奢侈品牌的箱包、服飾等商品，涉嫌銷售假冒注冊商標的商品罪。據2020年10月16日的公開報道，目前已抓獲犯罪嫌疑人50余名，其中41人已被依法批準逮捕。

【法條鏈接】

《中華人民共和國刑法》第二百一十四條規定，銷售明知是假冒注冊商標的商品，銷售金額數額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;銷售金額數額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

【檢察官釋法】

刑法分則第三章第七節專門規定了侵犯知識產權罪，該章節的罪名重在對商標、專利、著作權、商業秘密等權益的保護。其中，銷售假冒注冊商標的商品，銷售金額在五萬元以上的;尚未銷售，貨值金額在十五萬元以上的;銷售金額不滿五萬元，但已銷售金額與尚未銷售的貨值金額合計在十五萬元以上的。只要具備三種情形之一，應予立案追訴。此外，售假行為還可能同時觸犯銷售偽劣商品相關罪名，主刑最高可達無期徒刑甚至是死刑。

二、專賣商品需謹慎

【典型案例】

被告人李某伙同他人于2016年3月至10月間，在未經批準或檢驗的情況下，在北京市東城區某地，由李某通過某網絡直播平臺對“純中藥減肥膠囊”進行宣傳，將“純中藥減肥膠囊”分裝以后以每瓶1 900元左右的價格銷售，銷售金額共計人民幣70余萬元，獲利人民幣15萬余元。按照當時的《中華人民共和國藥品管理法》規定，經食品藥品監管部門認定，涉案的“純中藥減肥膠囊”應依法按假藥論處。最終，被告人李某因犯生產、銷售假藥罪，被判處有期徒刑十年六個月，并處罰金人民幣一百八十萬元。

【法條鏈接】

《中華人民共和國刑法》第一百四十一條規定，生產、銷售假藥，足以嚴重危害人體健康的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;對人體健康造成嚴重危害的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;致人死亡或者對人體健康造成特別嚴重危害的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產。

【檢察官釋法】

我國法律法規對醫療、藥品、醫療器械、農藥、獸藥、保健食品、特殊醫學用途配方食品、煙草等實行特許經營或以專賣許可經營的方式進行監管，未經許可的，不得擅自經營，情節嚴重的，涉嫌構成刑事犯罪。銷售上述物品的，根據銷售物品的種類不同，除了可能涉嫌非法經營罪，還可能觸犯相應的銷售假藥、劣藥、不符合標準的醫用器材、不符合衛生標準的化妝品等罪名，最高主刑可達死刑。

三、美妝用品需把關

【典型案例】

2014年9月至2016年11月11日，被告人劉某從他處購進祛痘美白萬能膏，伙同他人在明知該產品含有氯霉素且成分不符合標簽標注的情況下，仍通過自己開設的淘寶店、微信號以網上銷售的方式銷往全國各地，銷售金額達14萬余元，未銷售的產品貨值達15萬余元。購買者使用后出現激素依賴性皮炎、脂溢性皮炎等皮膚癥狀。最終被告人劉某犯生產、銷售偽劣產品罪，被判處有期徒刑一年八個月，緩刑三年，并處罰金人民幣十五萬元。

【法條鏈接】

《中華人民共和國刑法》第一百四十條規定，生產者、銷售者在產品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產品冒充合格產品，銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的，處七年以上有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二百萬元以上的，處十五年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產。

【檢察官釋法】

護膚、美妝等產品已經成為網絡直播帶貨的主要商品類型之一，然而“護膚不成反被毀容”的情況并不少見。我國法律對保障化妝用品安全做出了特別的嚴格規定，《中華人民共和國刑法》第一百四十八條專設生產、銷售不符合衛生標準的化妝品罪，該罪名與《中華人民共和國刑法》第一百四十條生產、銷售偽劣產品罪是特殊法條與一般法條的競合關系，實踐中從一重罪論處。

【檢察官提示】

在法律人看來，“經營有道”不僅是指有經營策略和技巧，從而獲得良好的經營成果，而且應當以合法的途徑經營，才能持續擴大經營成果。網絡直播帶貨這種新興營銷方式的加入，使剛剛過去的這個“雙11”購物節更“嗨”，但直播銷售員務必要知曉直播帶貨的法律風險，以免“嗨”完之后深受其“害”。

（作者孫菲任職于北京市東城區人民檢察院）