關于對構建中國特色前科消滅制度的研究

李娟 趙培

[摘 要]前科消滅制度作為一項刑罰消滅制度，得到了國內外理論界和司法實踐部門的廣泛關注。但目前我國刑法尚未建立這一制度，這無疑是我國法制建設的一個不足。在當前我國正進行和諧社會建設，本著尊重人權、法律面前人人平等和寬嚴相濟的刑事政策的制度考慮，借鑒世界上先進國家刑事立法經驗盡快建立前科消滅制度具有迫切性和現實意義。

[關鍵詞]前科消滅制度；法律后果；條件

一、我國的前科消滅制度的立法現狀

前科在英文解釋上稱為conviction record ,其字面意思為以前的犯罪記錄。對于前科在立法中的含義還存在著爭議。通說認為前科指曾經被人民法院判處過管制、拘役、有期徒刑以上等刑罰，在刑罰執行完畢或者赦免后一種犯罪狀態。這種犯罪狀態記錄體現在學生檔案等各種檔案及司法部門記錄中。前科規定在我國的多部部門法中都有所體現，如我國部分民事、行政法律法規，如法官法、檢察官法、警察法、公務員法、教師法、公司法、律師法等均不同程度對有前科者從業資格進行限制。在社會不同考試里，將曾經因犯罪受到刑罰處罰作為取消考試資格的一個硬性條件。甚至如果事前取得某項職業資格證書，因為受到刑罰處罰或者剝奪政治權利，已經取得職業資格也將喪失。所以無論是法律中還是現實中對前科規定比比皆是。但都未規定前科消滅制度。無疑對有前科者重新順利回歸社會是非常困難。盡管在司法實踐中，在未成年犯罪具體執行過程中，很多地方的法院已經在逐漸嘗試在未成年犯罪的前科消滅實施具體措施，有前科消滅、前科封存、犯罪記錄歸零等各種做法。如河北省石家莊市長安區法院已經開始推出 “未成年人前科消滅” 實施辦法、青島市李滄區“未成年前科封存”、德州市樂陵市的“未成年前科消滅”等法院的做法受到了較好的社會效果，得到了最高人民法院的肯定。在2009年最高人民法院的工作會議中，針對2009年-2013年人民法院五年改革中提出有條件地建立未成年輕罪犯罪記錄消滅制度，要明確未成年輕罪犯罪記錄制度消滅的條件、程序、期限和法律后果。但是到目前為止關于前科消滅制度的明確的法律法規還尚未出臺，這無疑是我國刑事立法的一項空白。

二、各國家的前科消滅制度現狀

自1791年《法國刑法典》中首次確立了前科消滅制度的雛形——“恢復原狀”制度以來，俄羅斯、意大利、瑞典、韓國、日本、越南、朝鮮等國法律均在立法上明定了前科消滅制度。我國的香港特別行政區確定了一整套“前科消滅”制度：《罪犯自新條例》這種“有限披露”前科制度，允許罪犯除非在“特定”社會公益面前，否則不需披露相關犯罪信息。它的適用對象限定為初犯及輕刑犯。這些人只要在3年內不再犯罪，該罪犯可被視為未曾被定罪。實踐表明，隨著自由、平等、人權保障理念的弘揚，以及國際上因應犯罪的刑事政策的更為合理性和科學性，前科消滅制度已經成為各國普遍重視的罪刑效果事后消滅制度，其立法的國際化趨勢已是勢不可擋，從而明確昭示了該制度在刑罰制度體系中有著不言而喻的顯赫價值和意義。

三、前科消滅制度的條件

通過基層法院實踐的調查研究，參考現代刑法及現代刑法理論分析，我國也有學者提出了對前科消滅的設想, 筆者認為可以從以下幾個方面考慮。

(一)前科消滅制度的條件

前科消滅制度在世界上大多數國家建議從實質條件和形式要件兩方面規定。從實質條件上說，主要是指行為人被法院判定的具體犯罪及執行犯罪完畢后的狀態。具體指行為人在被法院判決認定為有罪后，在刑罰執行完畢后或者被赦免后，在法定期間內是否實施新的犯罪。不僅要求前科者不能再有任何形式的犯罪，而且還要求不能有其他相對比較嚴重的違法行為。這一要求既不過嚴也不過寬，可以使前科適用范圍保留在相對人性化的范圍，可以發揮前科消滅制度的效用。許多國家的法律規定對于前科消滅只限于犯罪較輕或者是輕罪的未成年人。從形式要件上指前科犯罪記錄消滅所要經過的期間。確定前科消滅所要經過的期間重點從兩個因素考量，一是犯罪者執行完畢刑罰后的的人身危險性，二是進入社會后的再社會化可能性。同時考慮犯罪情節較輕、認罪服法、悔改變現及其他突出表現筆者認為可以在參照漏罪的追溯時效基礎上，根據犯罪者所受到具體刑罰來確定來進行劃分。該制度適用應界定在三年以下有期徒刑、拘役、管制、適用緩刑、單處罰金或者免予刑事處罰的行為人，設立的期間可以在刑罰執行完畢后或者赦免后一年到五年間前科記錄封存和消滅。

（二）前科消滅對象的適用限制

筆者認為前科消滅制度適用范圍不宜過大，認為累犯者、危害國家安全的犯罪、重大公共安全及公共秩序、毒品犯罪、嚴重暴力犯罪及刑罰規定的某些再次犯罪予以從重處罰不能適用前科消滅制度。

（三）前科消滅的適用程序

由于前科消滅是刑罰執行完畢或者赦免之后的一種制度，建議在終審的法院內部設立專門的機構來進行前科消滅的裁定，前科消滅可以由行為人、其近親屬或者其所在的單位或者居住地街道居民委員會、村民委員會申請提出，專門機構接到撤銷前科的申請后，根據行為人在法定期間的具體表現作出裁定，行為人不服裁定可以提出復議。

（四）前科消滅后的法律后果

前科消滅的法律后果是消除因為前科犯罪所引起的法律后果。前科消滅制度消滅是犯罪記錄，而不是犯罪事實，改變的是法律上的規范性評價，而非客觀事實。對于犯罪記錄應該是相對的、有條件的消滅，而非徹底的、決定的消滅。比如刑法第一百條屬于具體規定，若有沖突可以適當的探索、適當的突破。這條僅是如實報告義務，并沒有說有犯罪前科的就不能就業、升學，不能視為歧視有犯罪記錄的前科的依據。立法上明確規定前科消滅即是罪、刑記錄一并注銷。在民事和行政方面，前科消滅之后，行為人和其他公民一樣，享有平等民事權利和承擔民事義務，這樣也能保護行為人的名譽。憲法方面，前科消滅之后，享受普通公民的基本權利。在社會效果上，前科消滅后，犯罪事實不得在對社會公開的戶籍、人事等各種檔案中載明，不得在法律規定以外的場合公開披露；在復學、就業、升學及從事法律沒有明確限定的職業時，與其他人享有同等權利，任何單位和個人不得歧視。

四、前科消滅制度的意義

（一）前科消滅制度充分體現法的正義價值

正如羅爾斯在《正義論》對正義的論述那樣，正義強調的是社會生活中主體的平等和公正，是法的基本標準及法的評價體系，在法的價值體系中居于首要地位，換言之，法的正義價值較之于法的其他價值具有優先性。法律只有合乎正義準則時，才是真正的法律。如果我國法律明確規定前科消滅制度，體現了法的正義價值。

（二）前科消滅制度充分體現尊重人的尊嚴，保護人權，符合人道主義的要求，是科學發展觀的需要

以人為本是科學發展觀的核心和本質。堅持以人為本，就應當尊重人的人性、人格。前科人員也有自己的人格和尊嚴，不能因為曾經的不光彩過去，而對前科者人性和人格的否定。保留前科意味著一個人因為曾經的失足而受到實際的懲罰和精神上的煎熬，這對于有前科的人來說是不人道。在社會發展的過程中，他們完全可以告別過去，徹底新生。所以前科消滅制度可以使前科者保留前科者本性，使其與他人、集體乃至整個社會和諧相處。

（三）前科消滅制度有利于預防有前科的人重新犯罪，洗心革面，重新生活，使其真正地回歸社會

現代刑法和刑法理論認為，保留犯罪記錄必然導致曾經犯罪的人某些權益喪失、資格限制和名譽損害，從而在升學、就業、生活上帶來許多困難，影響他們重新做人的信心，延緩他們復歸社會的進程。這種影響對于因一時過錯而犯罪的未成年人尤為強烈。因此，世界上許多國家專門規定了犯罪記錄消滅制度。這樣有預防前科者重新犯罪，重新開始新的生活，順利復回社會。

（四）構建中國特色前科消滅制度是促進社會主義市場經濟的發展

前科的永久存續在無形中形成了對前科者參與正常市場活動的制度阻隔，一系列資格與權利的限制或剝奪以及社會的歧視、不信用使得前科人員成了社會的“局外人”，無法成為市場活動的真正主體。如社會對前科人員就業的歧視、排斥，許多行業與職業成了前科人員永遠無法進入的領域，對于這些行業和職業，法律甚至明令禁止前科人員得到這樣的就業機會，這顯然與市場規律以及市場經濟的客觀內在需求是不相一致的。市場經濟本質在于公正、平等、自由競爭，與之相適應，刑事法律也應著力體現與反映這樣的內涵，而前科消滅制度無疑正是這合理內涵的一個重要組成部分。

（五）前科消滅制度順應當今刑事立法的潮流和趨勢，有利于我國刑法走向世界，符合發的目的價值的時代性

（六）前科消滅制度是寬嚴相濟刑事政策的體現

寬嚴相濟的刑事政策核心則是“區別對待”、“懲辦少數，改造多數”。具體言之，行為人因犯罪而受到國家有罪宣告，承擔刑責，并且在一定期限內讓其承受前科的不利后遺效果（如累犯制度），這本身就是“懲辦”，但如果行為人事后能夠潔身自好、改惡從善、悔過自新，那么在其刑釋一定期限后，自應當消滅其前科，盡早卸掉他們的精神包袱，以充分體現寬嚴相濟刑事政策從寬的一面。

五、結語

2011年2月，全國人大常委會通過了《刑法修正案(八)》，明文規定免除了未成年犯的前科報告義務。這說明國家用明文法律來實現前科消滅，是一次有意義的嘗試。但是前科消滅不應只是未成年人的特權，對于成年前科者，符合一定條件時，也應消滅其前科，這樣對于有前科的人員的保護將會發揮作用。

[參考文獻]

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[4]劉傳稿.前科消滅制度研究[D].山東大學碩士學位論文.2010.

[作者簡介]李娟（1982—），女，河南新鄉人，河南師范大學新聯學院，助教，碩士研究生；趙培，男，河南南陽人，武漢大學法學院。