“一帶一路”投資風險的法治防控

李雅云

摘 要：隨著“一帶一路”建設的推進，大量中國企業在“一帶一路”沿線國家或地區進行投資。這些沿線國家多為發展中國家，經濟比較落后，法制不健全。對中國企業來講，走出去既是機遇，也是挑戰，機遇與風險并存。相當多的企業對“一帶一路”沿線國家的法律制度不重視，對當地國家的民商法、外商投資法、土地法、移民法、勞動合同法、競爭法、社會保障法、環境保護法、稅收法、工業園法和宏觀調控法等缺乏了解，也缺乏風險防范意識。為此，有必要就“一帶一路”投資風險的法律防范問題予以提示，并就一些相關問題進行初步探討。

關鍵詞：“一帶一路”；法律風險；防范

中圖分類號：D912.295 文獻標識碼：A 文章編號：2096-5729（2018）04-0028-06

當今世界正在孕育新一輪的科技和產業革命，各國在經濟利益上進行深度融合，合作共贏、共謀和平發展已經成為時代潮流。在這種大發展大變革大調整之中，一方面應當看到，全球經濟正在不斷積聚新的增長動能，另一方面也要看到，全球發展中長期累積的深層次矛盾尚未得到很好地解決，全球經濟增長的基礎還不牢，貿易和投資仍舊低迷。經濟全球化遇到障礙，貿易保護主義抬頭。各國發展不平衡加劇。局部戰亂和沖突、恐怖主義、核威脅、社會危機、難民移民大規模流動等問題，對世界經濟產生負面影響。面對這一系列挑戰，中國企業一方面要積極參加“一帶一路”建設，勇敢地“走出去”，另一方面要保持投資的總體風險基本可控，穩妥地“站得住”。我國海外投資企業在“一帶一路”沿線國家要本著和平合作、開放包容、互學互鑒、互利共贏的絲路精神，促進雙方的共同合作與發展。

黨的十九大對“一帶一路”做出了新的總體部署，即通過“一帶一路”國際合作，“努力實現政策溝通、設施聯通、貿易暢通、資金融通、民心相通，打造國際合作新平臺，增添共同發展新動力?！盵1]（P60）十九大報告強調，要以“一帶一路”建設為重點，堅持引進來和走出去并重，遵循共商共建共享原則，加強創新能力開放合作，形成陸海內外聯動、東西雙向互濟的開放格局。十九大報告把“一帶一路”建設和實施“一帶一路”國際合作，作為經濟建設、全面開放新格局、全方位外交布局、構建人類命運共同體的重要組成部分。在“一帶一路”建設上大力進行國際合作，對于我國堅持對外開放的基本國策，堅持打開國門搞建設，將起到積極的促進作用。

一、“一帶一路”海外投資的戰略意義

中國與“一帶一路”沿線國家在政策對接、共同提升金融、法律、基礎設施、科技、人文交流、投資機制、風險管控等合作方面大有可為?！耙粠б宦贰苯ㄔO已經成為我國向世界提供的最大的公共產品之一。

“一帶一路”海外投資的戰略意義有以下幾個方面：

一是擴大我國對外開放的范圍。從以前側重向東、向海開放轉為向包括歐亞大陸在內的世界各國開放，形成東西全方位開放，以獲得更大的開放空間。通過歐亞大陸橋、輸油管道、泛亞鐵路、沿線港口建設，實現互聯互通，進入歐洲腹地。從戰略上兼顧陸權和海權。

二是克服我國國內發展不平衡的問題，從以前向東、向南發展轉為向中西部發展，通過“一帶一路”戰略的實施帶動資源配置向中西部傾斜。

三是達到幫助沿線國家經濟發展，實現互利共贏的目的。通過與沿線國家的產能合作，幫助沿線國家建立工業生產能力。中國要鼓勵企業進行國際產能合作和技術品牌并購，引導國內優質富余產能有序轉移，引導企業收購具有核心技術、知名品牌、行業龍頭特點的實體，提升中國企業的核心競爭力。通過補齊互聯互通短板，為建設與國際接軌的一流營商環境貢獻力量。

四是通過與沿線國家進行人文交流，擴大中國文化在世界上的影響。我國的國家形象、城市形象、制造業形象、企業形象、文化形象等，都會借“一帶一路”的東風在“走出去”中得到極大提升?！耙粠б宦贰蓖苿咏ㄔO開放型世界經濟。習近平總書記指出：“在‘一帶一路建設國際合作框架內，各方秉持共商、共建、共享原則，攜手應對世界經濟面臨的挑戰，開創發展新機遇，謀求發展新動力，拓展發展新空間，實現優勢互補、互利共贏，不斷朝著人類命運共同體方向邁進?！盵2]“一帶一路”共商共建共享的全球視野和世界胸懷，必將在全球產生強大的吸引力、感召力和持續發展的動力。

二、海外投資

須關注的國外法律制度和政策

隨著“一帶一路”建設的推進，有大量的中國企業將走出去在“一帶一路”沿線國家或地區進行投資。這些沿線國家多為發展中國家，經濟比較落后，法制不健全，社會穩定有不確定性，有的政府動員、協調社會資源的能力有限，很多項目在協調溝通方面效率低、程序亂、成本高。對中國企業來講，“走出去”既是機遇，也是挑戰，機遇與風險并存。相當多的企業對沿線國家的法律制度還不甚了解，也缺乏相關人才，法律風險防范就成為一個應予以高度重視的問題。

（一）有關投資的法律制度

在投資方面的相關法律法規，包括了當地國家的民商法、外商投資法、相關總統令及其參與簽署的國際協議和投資協議等。當地參與國政府的相關部門，包括了貿易部、經濟部、外交部等，制定的對外經貿政策必須研究。關注參與國家對外經貿領域的重大談判，當地參與國制定的國內經濟社會發展規劃、計劃。還要研究與經濟發展有關的各領域政策：穩定宏觀經濟政策、協調指定投資政策和吸引外資政策等。

了解外商投資的主管部門的職能。有的國家還專門成立了外商投資的主管部門。鑒于“一帶一路”沿線的中亞及波羅的海等國狀況與白俄羅斯相似，本文以白俄羅斯為例，介紹該國在吸引投資方面的一些法律規定。

例如，白俄羅斯有“經濟部投資管理總局”，其職責是制定并實施國家投資領域政策、參與制定實施積極投資活動的辦法、創造穩定經濟增長的條件、制定加強與外國在投資領域合作的措施、確定國家經濟需要外資的規模等。

（二）當地參與國的土地管理制度

中國企業“走出去”投資辦企業、辦廠，就要利用參與國的土地。參與國的土地制度與中國大不相同，許多都是土地私有制與國有并存。例如，根據白俄羅斯共和國的憲法法律，土地可以由法人或私人、外國或國際組織所有，或長期、暫時使用、租賃。國家所有的土地可以通過拍賣或授予個人所有，個人所有的土地可依法進行交易。1997年《白俄羅斯共和國境內外國投資法》第27條專門規定了外國投資者利用土地的方式：外國投資者有權根據白俄羅斯法律條文所規定的程序和條件購買土地產權，也可以通過租賃的形式獲得土地。[3]

（三）參與國的民商法、移民法、勞動合同法、社會保障法和環境保護法

外國人在當地參與國生活和工作，必須遵守當地的法律。例如，在白俄羅斯進行投資，外國獨資或合資企業，在雇用外國員工方面，主要依據三部法律法規：一是1998年《關于外國勞動移民法》；二是2002年9月16日部長會議通過的《關于在白俄羅斯居住的外國公民和無國籍者勞動和經營活動規定》；三是2002年12月2日白俄羅斯勞動和社會保障部《關于外國人和無國籍者、臨時在白俄羅斯人員辦理特別勞動許可的規定》。白俄羅斯國家的這些法律規定，對外籍勞工的數量有明確限制，而且外籍勞工只能從事與其擁有的資質相符的工作。

外國人在當地參與國投資辦廠，還要遵守勞動合同法、社會保障法、競爭法和環境保護法等法律。

（四）參與國的稅收法律制度

當地參與國的稅收制度非常復雜，我國投資企業必須好好研究。例如，白俄羅斯的國家稅費種類包括增值稅、消費稅、利潤稅、個人所得稅、不動產稅、土地稅、生態稅、自然資源開采稅、離岸稅、印花稅、特許證費、海關關稅與海關稅費等。

（五）外商投資的工業園優惠政策

許多參與“一帶一路”的國家，吸引外資的法制尚不完善，還沒有專門制定出系統的、針對外商投資企業的法律。許多對外商投資比較大的項目，都是采取“一事一議”的辦法，用政府與投資者之間的投資協議的方式，或者用發布總統令的方式來規定優惠政策及其他有關內容。中國企業要關注并充分享受外國人投資的工業園的相關優惠政策。

例如在白俄羅斯，中白工業園項目開展以來，白俄羅斯發布了兩份總統令，是關系著中白工業園投資環境的主要政策性文件，包括了園區的管理機構、中白工業園合資公司的經營范圍、園區的土地使用權、規劃權等內容。根據上述總統令，中白工業園享有若干優惠政策，例如園區規劃、設計根據與入園企業談判結果確定，無需進行工程招標和建設中的商品采購招標；為中白工業園規劃方案的設計、園區項目的建設和裝備而輸入的商品不需要按照白俄羅斯共和國國家認證體系進行強制認證；還有稅收方面的優惠，如合資公司在2032年1月1日之前免稅，中白工業園區內的居民企業自其登記之日起的10個日歷年內免稅，為實施中白工業園內投資項目之目的而輸入的且只用于白俄羅斯境內的商品免征進口關稅及海關機關征收的增值稅。

三、“一帶一路”投資面臨的主要風險

據評級機構資料顯示，65個沿線國家風險評級均值5.54，整體風險較高；低風險國家只有4個，占6.2%；高中等風險國家61個，占93.8%，這就意味著我國企業在對外投融資安全方面面臨較大的挑戰和威脅。[4]（P79）

“一帶一路”投資的主要風險在于以下方面：

（一）法律多變，政策、標準具有不確定、不持續的風險

有的沿線國家法律、政策多變，前后規則不一，與我國的標準也不統一。不確定、不持續的法律、政策和標準，使得我國企業無所適從。例如，蒙古國針對中國政府和企業投資的不斷進入，近10年數次對其國內法律進行修訂和調整，先是修訂《礦業法》鼓勵引進外資投資礦業，之后頒布總統令禁止礦權轉讓，再通過《環保法》吊銷部分礦權證，不僅政策多變，法律也多變，導致中國對蒙古國的一些礦業項目投資受損。[4]（P80）

中國企業與“一帶一路”參與國之間，在企業標準、產品質量標準等方面，標準不統一，存在銜接困難的風險。

在白俄羅斯投資，雖然在中白工業園區內，根據總統令可適用中國標準，但工程竣工驗收及監督等權力仍歸園區管委會和當地政府，各項標準浩繁復雜，當地政府部門并不了解中國標準，使得雙方在各種標準上難以對接。

（二）匯率風險

中國企業在“一帶一路”參與國投資，面臨巨大的匯率風險。例如，2015年1月初，白俄羅斯盧布對美元匯率是11 900∶1，2016年后的匯率是24 000∶1，貶值很大。雖然在一些參與國投資的外商企業，可以將利潤自由兌換成美元等外幣，但其本幣大幅貶值會使外商投資企業的資本金及利潤大幅縮水。比如在匯率風險方面，曾有中國企業對埃及投資數億美元，沒過一周時間就遭遇埃及本幣的大幅度貶值，這不僅說明該企業事前對埃及投資環境的風險評估不夠，而且還缺少清晰的投資責任主體，需要用制度創新安排加以解決。[4]（P80）

（三）參與國政府承諾的配套工程不到位的風險

有的“一帶一路”沿線綜合開發項目所在地基本上處于未開發狀態，需要綜合考慮配套工程的解決方案。包括公路連接工程和鐵路連接工程、電力供應、給排水配套、通信工程配套等項目。這些配套工程項目理論上應該由當地政府提供，推進需要與主體項目進度相匹配。但部分沿線國家的政府工作效率低下，且缺乏開發資金，難以配合完成所需工程。

（四）走出去的中國企業自身資金、人才和技術不足的風險

海外港口、園區等基礎設施投資具有重要的戰略價值，但這類項目往往投資規模大，回收周期長，對于走出去的中國企業而言，自身在資金、人才和技術方面都會有不足，這種風險的管控需要國內法律政策的支持。

從國內的政策和法律來看，我國現有的對企業“走出去”的支持政策和法律，比較多的是針對礦業投資企業和工程承包企業制定的，一些政策內容并不完全適用于海外投資和運營類企業，這與國家鼓勵“走出去”向投資和運營轉型升級的戰略導向不相適應。

四、“一帶一路”

投資風險的法治防控措施

（一）研究當地參與國的政體及法律制度體系

研究、分析當地參與國的政體及法律制度體系，是為了防范政治風險及法律風險?！耙粠б宦贰蓖顿Y風險的防范，在宏觀上，要強化國家、社會、企業對全球政治經濟形勢的前瞻性研究，定期發布文告。建立和完善我國的主權信用評級（Sovereign risk rating）機構。當“一帶一路”沿線國家的政府作為償債人時，對其所負債務進行償還的意愿和能力的主權風險進行信用測評。盡早開展按照國別進行的風險研究，實現信息共享。

大多數當地參與國的政體，是實行總統制和三權分立?？偨y為國家最高首腦，政府即部長會議執掌行政權，總理為最高行政長官，國民議會有立法權，法院有司法權。

例如白俄羅斯憲法第85條規定，“總統在憲法的基礎上并根據憲法頒布在白俄羅斯共和國全境具有約束力的命令和指示。在憲法規定的情況下，總統發布具有法律效力的法令”。白俄羅斯目前廣泛采用總統法令、總統令和總統指示等多種形式，對于白俄羅斯國家的社會和經濟生活進行直接的管理。白俄羅斯總統發布的規范性文件具有比政府法規更高的法律效力。

從政體和法治的角度來看，由于三權分立，總統令又缺乏法律上應有的穩定性和相關實施上的保障。例如關于中白工業園的總統令，頒布后已進行過兩次修改。

有的當地參與國政府，會征求較大的外國投資者的意見，以便在制定和修改關于外商投資的政策和總統令時，照顧到投資商的訴求。例如，2016年白俄羅斯總統辦公廳應中方請求，擬重新修改總統令，并邀請中方股東招商局集團和國機集團提出修改意見。

當地參與國政府能夠聽取外國投資股東方面的意見，對投資商是有利的，投資商應當爭取規則制定時的話語權，同時時刻關注參與國法制欠缺穩定性的特點。

（二）構建境外投資風險管控體系

對于中國海外投資的企業而言，建立專門機構來進行風險管理十分有必要。這樣可以使境外投資項目，受企業統一的風險防范體系的管理，并將其貫穿投資到運營全部過程。所有的境外投資項目，都應符合國家主管部門關于境外投資的監管要求。

境外投資面臨的最大風險是由于政權的更迭，投資和財產被隨意征收和國有化。因此中國海外投資的企業要關注投資所在地區的政治、經濟、社會方面的風險因素，在條件許可的情況下，聘用權威中介機構提供或出具投資地區風險評估報告。

要完善大宗商品價格、利率、匯率等市場風險預警體系。要研究、評估擬投項目與我方企業管理、企業文化無法成功對接的風險，提出應對措施。

在決策上，中國企業在海外投資的項目決策，必須堅持科學決策、民主決策、依法決策。依法決策需要把握專家論證、風險評估、合法性審查、集體討論等決策環節，確保海外投資項目的決策科學、民主，程序正當，責任明確。

關于海外投資項目的專項風險評估，需聘用專業機構針對境外的具體情況出具相應的風險評估報告。在運營階段，境外項目應受到公司風險管控體系的日常監控，定期接受投資主體的管理審計，持續對海外項目風險進行評估，及時發現問題，提早解決問題，避免重大風險事故的發生。

發揮商業保險規避風險的作用。在投資項目的實際運營中，針對具體項目的風險情況，可以購買海外投資風險保險，避免因政治、戰爭等因素帶來的系統風險。

（三）通過員工和股權本土化降低運營風險，開展金融合作

海外投資應主要采取與當地合作伙伴進行合資的方式，并盡量使用當地員工。通過聯合當地有實力的投資者，建立中外合資合作企業，形成利益共同體，確保企業安全、穩定。利用當地股東及員工與當地政府、有關方面建立良好的關系及制度保障，減少風險和損失。

在金融合作方面，要拓展融資渠道，創新融資方式，降低融資成本，打通融資這一項目推進的關鍵環節。通過建立利益共同體來規避風險，努力與東道國政府、企業、居民（發行債券吸收閑散資金）開展金融合作。

（四）履行社會責任，依法依規誠信經營

首先，中國企業要努力為沿線國家提供具有公共產品性質的項目。例如，在基礎設施聯通方面，要推進鐵路、公路等陸上大通道建設，加快海上港口建設，完善油氣管道、電力輸送、通信網絡建設，積極履行必要的企業社會責任。中國企業的海外投資為“一帶一路”的國際公共產品屬性做了有力的“背書”。

其次，在實體經濟合作方面，要大力推進經濟走廊建設，辦好經貿、產業合作園區，進一步促進投資、聚合產業、帶動就業，走創新發展之路。[2]

中國企業要帶頭依法合規經營，遵守參與國的市場秩序，摒棄鉆法律空子、違法違規操作、無序競爭等行為，在國際市場樹立良好的信譽。

同時，中國企業還要注意處理好與政府和議會的關系；妥善處理與工會的關系；密切與當地居民的關系；尊重當地風俗習慣；依法保護生態環境；懂得與當地媒體互動；學會和當地執法人員打交道。

在誠實守信經營方面，中國企業在海外站住腳，靠的不僅僅是資金、技術、人才，從長遠看，還要靠誠實信用。誠信是海外企業發展的基石，是企業打開海外市場的鑰匙。誠信是企業最寶貴的無形資產，是企業參與市場競爭的一張王牌。誠信管理是管理中的“帝王原則”，要堅決避免不誠信行為。

（五）加強規則和標準體系相互兼容

針對法律多變，政策、標準具有不確定、不持續的風險，可以在國家政府層面建立政府間高層協調機制進行解決。我國應當積極與“一帶一路”參與國政府進行雙邊或多邊協商，以期獲得沿線國政府的支持。中國企業也應當努力使投資項目與各國發展戰略對接，參與一些具有公共產品屬性的項目，形成與當地政府“利益共享、風險共擔”的投融資機制。在貿易和投資自由化便利化方面，要推動自由貿易區建設，加強規則和標準體系相互兼容，提供更好的營商環境和機制保障，充分釋放互聯互通的積極效應。[2]中國企業與“一帶一路”參與國之間，在企業標準、產品質量標準、環境標準等方面，如何創造標準、輸出標準、統一標準、銜接標準、兼容標準，是我們必須研究的課題。

（六）主動運用仲裁解決投資爭議

許多參與“一帶一路”建設的國家的憲法、民法典和投資法，都規定了對于私有財產和投資的保護。一般是明確規定了投資和投資形成的財產不得隨意征收和國有化；征收和國有化必須是為公共利益且經過正當程序；征收和國有化時，國家必須給予及時和充分的補償。投資收益、投資終止時的投資本金、征收和國有化時的補償款可以不受限制地匯出本國境外，包括以外幣形式匯出。外籍員工的薪金和其他收入均可以匯出境外，包括以外幣形式匯出。

中國投資者在與參與國政府、企業訂立投資合同時，需要約定以仲裁作為解決投資爭議的形式。也可以通過司法方式解決糾紛。

例如，外商在白俄羅斯投資設立的企業，即是白俄羅斯企業法人，投資爭議的解決機制可以選擇仲裁。仲裁既有國內仲裁機制，也承認國際仲裁。國內仲裁方面，白俄羅斯國內僅有一家商事仲裁機構，由白俄羅斯工商會設立。國際仲裁方面，白俄羅斯是《關于承認和執行外國仲裁裁決公約》（即1958年紐約公約）的締約國，在其他國家作出的裁決在白俄羅斯可以得到承認和執行。

（七）建設企業的“走出去人才隊伍”

黨的十九大報告指出，“人才是實現民族振興、贏得國際競爭主動的戰略資源?！盵1]（P64）要培訓具有國際視野、專業知識、資金運作能力、技術能力和海外企業管理能力的“走出去人才隊伍”，為“一帶一路”的對外投資事業提供人才保障。

總之，我們不僅要重視“一帶一路”投資的法律風險防控，還需要在資金管理、資金融通、走出去企業的評估考核等方面進行創新。隨著“一帶一路”建設的推進，中國企業的海外投資不僅為中國的開放發展創造更大的空間，也將為各國發展和全球經濟帶來更大的機遇。中國與參與“一帶一路”建設的各國，將同心協力，實現共商、共建、共享，為構建人類命運共同體，建設持久和平、普遍安全、共同繁榮、開放包容、清潔美麗的世界作出貢獻。

參考文獻：

[1] 習近平.決勝全面建成小康社會 奪取新時代中國特色 社會主義偉大勝利——在中國共產黨第十九次全國代 表大會上的報告[M].北京：人民出版社，2017.

[2] 習近平.開辟合作新起點 謀求發展新動力——在“一 帶一路”國際合作高峰論壇圓桌峰會上的開幕辭[N]. 人民日報，2017-05-16（03）.

[3] 白俄羅斯共和國境內外國投資法[EB/OL].https：//wen ku.baidu.com/view/1a05ac6baf1ffc4ffe47ac3b.html，2010- 09-29.

[4] 中央黨校中青二班一支部資金融通課題組.資金融通 推進“一帶一路”建設[J].中國黨政干部論壇，2017，（11）： 79-81.