跨境網絡洗錢犯罪研究

佴澎，胡冰陽

（云南財經大學法學院，云南昆明，650221）

跨境網絡洗錢犯罪研究

佴澎，胡冰陽

（云南財經大學法學院，云南昆明，650221）

跨境網絡洗錢犯罪嚴重危害國家的經濟、政治及社會穩定，妨害“中國夢”的實現?？缇尘W絡洗錢犯罪具有特殊性，“跨境”和“網絡”兩大特征放大了洗錢犯罪的危害，尤其是在當前反腐敗力度不斷加大的形勢下，腐敗分子通過網絡清洗非法資產，構成了對我國政治經濟的嚴重危害。中國目前反跨境網絡洗錢工作在案件管轄、案件辦理主體、反腐敗洗錢、資產追繳、社會力量動員等方面存在一些問題。

跨境；網絡；洗錢；反腐??；資產追回

2014年3月1日晚發生在云南昆明火車站的嚴重暴力恐怖案，敲響了反恐斗爭的警鐘。十八屆三中全會對全面改革進行了部署，改革進入深水區，反腐敗斗爭形勢將日趨復雜?？缇尘W絡洗錢，是恐怖組織維持其生命線的重要組成部分，是對我國金融秩序的嚴重威脅，又是腐敗分子、犯罪分子逃避法律制裁的新型犯罪手段，如果不能從源頭上遏制跨境網絡洗錢，不僅有損法律所追求的公平價值，而且將使我國社會陷入混亂。

一、跨境網絡洗錢犯罪的概念、特征和危害

（一）跨境網絡洗錢犯罪的概念和特征

跨境網絡洗錢是利用互聯網絡技術，跨越國境或邊境進行洗錢的行為。

跨境網絡洗錢犯罪具有以下特征：

1.高技術性。在電子、網絡、通信等高科技迅猛發展及應用給經濟帶來普遍而深刻變革的同時，洗錢犯罪也隨之智能化。洗錢犯罪的目的就是追求非法資金合法安全的循環使用，高新科技的出現刺激了洗錢犯罪追求更多經濟利益的欲望，洗錢犯罪開始逐漸智能化、網絡化?；ヂ摼W是一個全球性的開放網絡，只需一臺可以連接互聯網的計算機便可參與其中，不受時空限制，非常便捷。隨著通信技術的發展，互聯網已能以極高的速度傳輸信息，通過互聯網絡進行的交易可以瞬間完成，互聯網的開放性使跨境網絡洗錢更加方便快捷。

2.國際性?；ヂ摼W將世界連成一個整體，通過互聯網絡可以很方便地在全球范圍內進行洗錢。世界不同國家和地區間的金融及法律制度存在較大差異，使得打擊跨境網絡洗錢要比一般洗錢案件的查處更加困難?？缇尘W絡洗錢分子大多利用金融監管較為薄弱國家和地區的監管漏洞，使得非法收益可以在全世界范圍內快速、自由流動，最終合法安全循環使用。由于跨境網絡洗錢犯罪不只局限于一國領土范圍內，行為和結果跨越了國內外的不同法域，司法追訴活動也具有跨國性，需要通過國際刑事司法協助的途徑進行，法域間的法律沖突和警務合作問題易使犯罪分子逃避追究。

3.高隱蔽性。網絡之間的通信基于數字技術，而以數字技術的形式保留的記錄并不是有形存在的。洗錢分子通過互聯網進行交易可以做到無紙化交易和匿名交易，幾乎不留犯罪痕跡，監管當局監控困難。

（二）跨境網絡洗錢犯罪的危害

跨境網絡洗錢犯罪的特殊危害主要體現在以下三個方面。

1.跨境增加了洗錢的便利程度和案件查處的難度。地緣和民族特征使得云南地區的跨境犯罪頻繁發生，非法資金能更加快速地在邊境各國以更加隱蔽的方式流動，對邊境的經濟和政治秩序構成更大威脅。由于各鄰國法律制度和法律規定的不盡相同，甚至是互相沖突，一些地區政局不甚穩定，導致跨國調查取證和資產追回存在一些新的問題。

2.洗錢犯罪搭上了高科技的“順風車”。借助網絡無國界性及各國對于信息安全保護力度不統一的制度缺陷，云南地區的跨境犯罪更加猖獗。通過竊取銀行客戶的賬號及密碼，國外洗錢分子把非法資金迅速通過中國的金融機構“清洗”，再次轉回其國內，在短時間內完成資金的快速周轉。一些恐怖主義分子在邊境地區建立跨境據點，利用網絡招攬中國境內人員為其工作，給邊境社會穩定帶來嚴峻挑戰。

3.網絡在有利于經濟發展的同時，也為腐敗犯罪提供了條件。它加快了腐敗分子轉移資產的速度，加大了追繳、處罰的難度，助長了洗錢和腐敗的共生關系。腐敗分子通過網絡跨境轉移資產，為貪腐資產迅速披上貌似合法的外衣。腐敗分子為了獲得不義之財，用自己手中的權力，影響、控制金融機構、網絡服務提供商，進行“權錢交易”。一些腐敗分子通過網絡把貪腐得來的資金迅速轉移至境外，再通過其他相關人的身份回國投資，形成了權力與金錢的互動共生關系，嚴重影響國家的經濟發展及政治穩定。

二、跨境網絡洗錢犯罪的趨勢

（一）恐怖融資成為新熱點

預防和打擊恐怖主義是世界各國和地區應盡的義務?？植乐髁x之所以能猖獗于世，重要的原因之一是其擁有源源不斷的充足資金及轉移使用的渠道?？植蕾Y金的轉移既借助于正規的金融和國際貿易渠道，也借助于地下銀行、跨境現金運送、跨境網絡轉移的非正規渠道。截斷恐怖資金的籌集和轉移渠道，使其喪失存在的經濟基礎，是有效打擊恐怖主義的重要舉措。預防和打擊恐怖主義、遏制“三股勢力”、截斷恐怖融資渠道是中國當前面臨的極其緊迫的現實任務。［1］全球最權威的反洗錢與反恐融資國際組織——金融行動特別工作組召開了兩次全體會議，亞太地區的反洗錢專業組織——亞太反洗錢組織召開了第十六屆年會，這三次會議都不約而同地把反恐融資作為熱點議題。

恐怖主義通過網絡進行融資的方式一般有以下幾種：第一，通過網絡自籌資金。隨著互聯網技術的發展，恐怖組織利用網站、聊天室以及有目的性的電子郵件直接從支持者那里募集資金。有些恐怖組織還擁有自己的網站，向支持恐怖行為和暴力行為的追隨者開放，索取捐贈以支持恐怖主義活動。由于互聯網具有跨越全球、使用費用低廉、可以匿名使用、監管力度薄弱等特點，使得通過網絡的恐怖融資更加猖獗，在未來一段時間內成為趨勢。第二，通過互聯網詐騙籌集資金。網絡詐騙也是恐怖組織進行恐怖融資的常用方法，具體說來，有以下幾種：一是網絡用戶匿名制使網上詐騙犯能輕易偽裝成他人——被盜取登錄名的受害者，恐怖分子利用網上盜取來的登錄名偽裝身份，侵入銀行、信用卡系統詐騙資金。二是通過網上拍賣出售貴重商品，收取貨款后不寄出商品，購買者向出售人索要，卻發現提供的聯系方式是虛假信息。三是通過網上證券詐騙。第三，濫用電匯轉移恐怖融資資金。由于電匯不涉及實際的貨幣運動，因而是資金轉移的一種快速和安全的方法?？植廊谫Y者主要是利用環球銀行金融電信協會（SW IFT）系統和電話銀行、網上銀行等方式進行恐怖融資，因為電匯的交易速度和交易數額不斷提高，但缺乏相應的方法記錄、保存并傳送這些交易中的關鍵信息，構成了金融監管當局對單個交易監測的障礙。濫用電匯轉移恐怖融資資金一般可以分為以下幾種類型：一是把在甲國籌集的恐怖資金轉移到乙國的恐怖組織；二是恐怖組織利用電匯轉移資金以支持其跨境活動；三是通過拆分交易形式構造付款交易以規避監測。第四，利用替代性匯款體系掩護恐怖融資資金轉移。作為替代性匯款系統的最新發展趨勢之一的以互聯網為基礎的匯款服務目前在中國香港特別行政區已經出現。操作方法是：匯款人在互聯網服務供應商開戶后，該供應商可以將借記卡郵寄到130多個國家和地區的任何一個收款人。在網絡范圍內，客戶可以使用借記卡購物或在自動柜員機上取現。匯款人只要進入以互聯網為基礎的匯款服務的一個安全網址就可以授權資金的劃轉，在幾秒鐘后收款人就可以收到資金，收款人也可以通過該網絡向匯款人發送匯款請求，該系統在全世界范圍內都非常方便。［2］

網絡跨境洗錢方式逐步受到恐怖組織的青睞。我們應及時制定“風險為本”的反恐融資對策，制定恐怖資產的凍結措施，保證履行聯合國安理會第1267號、1373號決議“毫不遲疑地凍結涉恐資產”的要求，從根本上斷絕恐怖主義的資金來源，嚴厲打擊恐怖主義，維護國家、地區乃至世界的和平與安全。

（二）腐敗洗錢繼續蔓延

洗錢是腐敗現象長期存在，甚至在一定程度上蔓延的重要原因。從國內外已查處或暴露的部分重大腐敗案件來看，腐敗分子多采用洗錢手段。洗錢保護腐敗，腐敗推動了洗錢。作為跨境洗錢，通常有三種途徑：地下錢莊、現金走私和利用金融機構。銀行是整個經濟活動的中心樞紐，通過銀行的支付結算功能，可以在較短的時間內清洗巨額資金。因此，洗錢分子利用合法金融機構清洗非法收益也就成為其首選對象。而要達到隨時且隱蔽地清洗非法收益的目的，必須首先控制銀行。為了達到控制銀行的目的，洗錢分子往往利用賄賂等手段拉攏、腐蝕銀行等金融機構工作人員。洗錢分子往往對相關金融機構從業人員和政府官員施以賄賂，以達到合法安全循環使用非法收益的目的。［3］一些腐敗分子也介入洗錢犯罪，他們要么本身就是洗錢上游犯罪的主體，需要清洗非法收益；要么收受了非法收益，不知如何將這些非法收益合法化。這樣，一些腐敗分子與洗錢分子相互勾結，成為洗錢分子的保護傘甚至有可能就是洗錢集團的一員，為他們洗錢大開方便之門，同時也把自己的贓款一并轉移清洗。來自腐敗分子的職權干預，使得反洗錢工作進行的難度進一步加大。［4］

網絡的匿名性、隱蔽性和資金運轉的高速性加速了腐敗分子通過網絡進行跨境資金轉移，使得反腐形勢更加嚴峻，反腐工作更加困難。十八大以來，我國反腐敗力度不斷加大，國際反腐敗力量也顯著增強。在未來的洗錢與反洗錢的斗爭中要關注這種發展趨勢，及時制定相應的對策，預防和打擊通過網絡跨境清洗腐敗資金的行為，增強反腐工作的有效性。

三、當前打擊跨境網絡洗錢犯罪制度存在的問題

（一）管轄

跨境網絡洗錢犯罪的刑事管轄由于網絡的介入，更加容易出現相互沖突。雖然現在有一些關于洗錢犯罪、跨境犯罪的刑事司法協助協議、公約，但存在管轄權過于分散，制度設計過于繁雜的弊端，對于打擊網絡環境下的跨境洗錢犯罪顯得過于繁瑣。由于洗錢犯罪本質上是掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的犯罪，屬于下游犯罪，而這種繁雜的制度設計使得打擊洗錢犯罪的上游犯罪力量過于分散，使得對作為下游犯罪的洗錢犯罪尤其是跨境網絡洗錢犯罪的打擊力度嚴重不足，影響打擊效果。同時，隨著網絡犯罪的興起，由于虛擬空間瞬時性、無界性的特點，這些過去具有合理性的管轄原則受到了強烈沖擊。一方面，由于網絡數據在國與國之間瞬時傳輸，犯罪的行為地、結果地分布于數個國家，管轄權的積極沖突加劇，即兩個以上的國家同時主張管轄權的可能大為增加；另一方面，網絡的無界性使得犯罪的危害范圍擴大至國界以外，由于各國法律存在差異，一國認定為犯罪的行為在另一國中不被認為是犯罪，最終沒有國家能夠對該行為進行追訴，管轄權的消極沖突日益增多，以至于一些犯罪分子將此作為規避刑事制裁的擋箭牌。［5］跨境、網絡所引發的管轄權沖突嚴重影響了對跨境網絡洗錢犯罪的打擊效果。

（二）案件辦理主體

查詢、凍結是偵辦經濟犯罪案件尤其是洗錢犯罪案件一項有力的偵查手段。依據我國反洗錢法的規定，只有國務院反洗錢行政主管部門有權決定行政調查程序的臨時凍結，且時間不超過四十八小時；如果超過且沒有接到公安機關的啟動刑事凍結措施的通知，應當立即解除凍結?？缇尘W絡洗錢因具有快速性、跨境性及高技術性的特點，資金一旦外逃，追繳成本大幅上升的現實，使這種單一主體的設計很難達到有效打擊跨境網絡洗錢犯罪的目的。

（三）腐敗洗錢方式和犯罪主體

1.《聯合國反腐敗公約》規定的洗錢行為包括“轉換、轉移犯罪所得”、“隱瞞、掩飾犯罪所得的來源和性質”和“獲取、占有、使用犯罪所得”。我國刑事立法未將“獲取、占有、使用犯罪所得”作為洗錢犯罪的行為方式之一，縮小了腐敗洗錢犯罪的范圍。

2.腐敗分子善于“自我洗錢”，而依據我國刑法規定，腐敗分子被排除在“自我洗錢”的犯罪主體之外。

（四）資產追繳

我國關于資產追繳采用的是刑事沒收程序。

1.執行新刑事訴訟法存在的問題。新的刑事訴訟法修正案規定了犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得的沒收程序作為刑事訴訟特別程序，這表明我國初步建立了通過刑事訴訟程序追繳犯罪所得的制度，依據新刑事訴訟法的規定，必須在“犯罪嫌疑人、被告人逃匿，在通緝一年后不能到案，或者犯罪嫌疑人、被告人死亡”的情況下才可以啟動該程序。但是，由于跨境網絡洗錢犯罪交易的虛擬性、實時性、高技術性和犯罪主體跨國性的特點，這種長時間和程式性的審理使得違法所得不能被及時凍結和追繳，嚴重影響對跨境網絡洗錢犯罪的打擊效果。具體到云南地區，執法部門、司法部門的實際操作經驗還不豐富，還需要實踐經驗積累。

2.反恐融資凍結方面存在的問題。雖然目前通過中國人民銀行會同公安部和國家安全部共同制定的《涉及恐怖活動資產凍結管理辦法》建立了資產凍結協調機制，但涉恐資產可以在網絡瞬間完成跨境轉移，迅速“漂白”，達到逃避打擊，安全合法循環使用的目的，這個機制對網絡洗錢高隱蔽性、高技術性考慮不足。另外，我國刑法關于資助恐怖活動罪的規定尚不足以防范恐怖活動中反向洗錢犯罪。由于地處偏遠的西南邊陲，交通、信息不暢，又位于恐怖活動頻發的前沿地區，云南跨境網絡恐怖融資問題變得更加嚴峻。

3.專業技術與國際合作方面存在的問題?？缇尘W絡洗錢分子往往是具有較豐富金融學知識和較為高超計算機技能的高級復合型人員，偵查部門、行政執法部門、司法部門面對“跨境”和“網絡”導致的法律障礙及資金實時、快速流動的特點時顯得力不從心。如何開展更深更廣的國際合作，對打擊新時期跨境網絡洗錢犯罪提出了新的要求和新的挑戰。

（五）社會力量動員方面存在的問題

1.特定的非金融機構尚未開展反洗錢培訓。目前的反洗錢培訓只針對金融機構，但網絡第三方支付平臺、電子商務公司等非金融領域亦為跨境網絡洗錢犯罪的目標。要盡快制定非金融機構反洗錢培訓計劃，開展對特定非金融機構的反洗錢培訓。

2.網絡洗錢的甄別技術不高。目前反洗錢培訓內容較為陳舊，對跨境網絡洗錢的業務培訓幾乎為零，削弱了反洗錢源頭預防和打擊的力度。

3.對于新型洗錢行為的社會宣傳不夠。宣傳方式呆板，宣傳內容沒有體現出當代洗錢的新特點。

四、反跨境網絡洗錢對策

（一）管轄對策

由于跨境犯罪涉及多個國家的法律沖突與協調，網絡又使得跨境犯罪出現伴隨著“行為”與“結果”分離的“行為人”與“行為”的分離，這種復雜的跨境網絡洗錢犯罪的特征使得關于跨境網絡洗錢犯罪的管轄權問題日益復雜。筆者認為，跨境網絡洗錢犯罪的管轄權確定應該以“屬地管轄”為主，輔以獨立的洗錢犯罪管轄，即：對于利用網絡跨境洗錢而又涉及其他上游犯罪案件的“自我洗錢”案件，依據“屬地管轄”原則確定管轄權。對于恐怖組織為實施恐怖活動而利用互聯網實施的跨境“反向洗錢”行為，由于這些資金在用于恐怖活動犯罪前為合法收入，并不受刑法調整，對于這種跨境網絡洗錢犯罪，應依據獨立的洗錢犯罪管轄權管轄，即不管是否對上游犯罪享有管轄權，行為地國均對該洗錢行為單獨享有管轄權。

（二）反跨境網絡洗錢犯罪的主體變化

依據我國反洗錢法的規定，反洗錢行政調查程序中臨時凍結的決定主體，只能是國務院反洗錢行政主管部門負責人，在目前就是中國人民銀行總行的負責人。而享有反洗錢行政調查權的主體有中國人民銀行總行及其省以上的分支機構，包括中國人民銀行總行、各分行、各營業管理部以及上?？偛?。這種權力和責任的不匹配，使得打擊跨境網絡洗錢犯罪缺乏力度。根據權責一致的基本法理，筆者建議將反洗錢臨時凍結措施的決定主體擴大到省一級派出機構，與反洗錢法關于反洗錢行政調查的主體保持一致。因為如果省一級派出機構在反洗錢行政調查的過程中發現某賬戶可能涉嫌洗錢，又無臨時凍結的決定權，就需要上報，而從上報到批復是需要時間的?？缇尘W絡洗錢犯罪的快速性與全球性，使得不及時的臨時凍結措施無法起到應有效果。擴大決定主體，使反洗錢行政調查主體可以根據實際情況，及時決定是否采取臨時凍結措施，為后續調查或偵查爭取時間。

（三）反網絡腐敗洗錢對策

應將“獲取、占有、使用”這三種行為定為洗錢犯罪行為，明確規定既實施貪污賄賂犯罪又實施洗錢行為的，構成洗錢罪，以利于遏制腐敗分子的洗錢犯罪。

（四）資產追繳對策

1.簡化資產追繳的啟動程序，降低資產追繳的啟動門檻。筆者認為，針對跨境網絡洗錢犯罪資產追繳的啟動可以由檢察院啟動變為公安部門、檢察院啟動，或公安部門與中國人民銀行共同啟動。因為公安部門辦理的案件，如果由檢察院啟動，就多了一道程序。由一線的辦案機關啟動，可以適應跨境網絡洗錢犯罪的實時性，用最快的速度啟動資產追繳程序，盡量減少跨境網絡洗錢犯罪所帶來的損失?？缇尘W絡洗錢犯罪資產追繳的啟動門檻應由現在的“犯罪嫌疑人、被告人逃匿，在通緝一年后不能到案，或者犯罪嫌疑人、被告人死亡”降低為“犯罪嫌疑人、被告人逃匿、失蹤和死亡的”。

2.對于恐怖融資問題，考慮到網絡的快速性和無國界性，針對跨境網絡洗錢犯罪制定相應的簡易程序，以解決跨境網絡洗錢犯罪資產凍結不及時的問題。同時也應把恐怖組織的“反向洗錢”明確納入刑法的調整范圍。

3.針對目前資產追繳制度中存在的技術力量運用不充分的問題，筆者認為應當擴大技術調查的主體范圍和適用范圍。目前法律沒有授予中國人民銀行在反洗錢行政調查中的技術調查權，但是，從預防和打擊跨境網絡洗錢犯罪的角度，應該賦予其技術調查權，并且對技術調查權進行一定的規范，使其合法行使權力。技術調查的范圍應當包括對電子證據的收集、保全，對網絡數據、計算機及其硬盤的復制、查封，對特定IP地址的封殺，運用特定的網絡技術實施網絡跟蹤。在特殊的情形下，經過批準，甚至可以采用蜜罐技術進行反洗錢技術調查。實施以上技術調查，必須經過中國人民銀行省以上分支機構負責人批準。這既與反洗錢法規定的反洗錢行政調查主體的范圍相一致，又能在第一時間對跨境網絡洗錢犯罪實施技術調查，預防資產外流。同時也可以通過技術調查手段，發現外流資金的蹤跡，與刑事訴訟中的技術偵查互為補充，為追繳跨境洗錢犯罪的違法資產爭取寶貴的時間。

（五）反跨境網絡洗錢犯罪社會力量動員對策

1.應該細化特定非金融機構反洗錢義務，加強非金融機構的反洗錢職責，強化非金融機構的反洗錢培訓，可以專門針對特定非金融機構制定不同于金融機構的培訓體系和培訓內容。

2.應該優化現有的反洗錢培訓體系和培訓內容，著重對網絡洗錢、跨境洗錢等新型洗錢行為的特征和甄別技術進行培訓，使處于反洗錢一線的金融業和特定非金融業從業人員掌握最新跨境網絡洗錢犯罪的特征、手法以及甄別方式，并提升金融機構和特定非金融機構反洗錢的硬件設施和軟件配置，使其能擁有更好技術設備和技術手段甄別洗錢資金，在第一線預防和打擊跨境網絡洗錢犯罪。

3.金融機構、相關的非政府組織可以采用發布風險提示、在官網上發布反洗錢動態、定期舉辦反洗錢宣傳活動等多種形式，加強反洗錢宣傳工作。同時，隨著反洗錢一線工作人員業務素質的不斷提高，在宣傳時應注意要把最新的洗錢動態、手法、特征等向社會公眾宣傳和講解，提高社會公眾對新型洗錢方式的認知和防范，利用群眾基礎，發揮群眾優勢，從源頭預防和打擊跨境網絡洗錢犯罪。

［1］童文俊.恐怖融資與反恐怖融資研究［M］.上海：復旦大學出版社，2012.序：1.

［2］童文俊.恐怖融資與反恐怖融資研究［M］.上海：復旦大學出版社，2012：239.

［3］張軍.反洗錢立法與實務［M］.北京：人民法院出版社，2007：38-39.

［4］付雄.網絡洗錢現狀分析及對策研究［M］.北京：中國社會科學出版社，2012：20.

［5］于志剛.“信息化跨國犯罪”時代與《網絡犯罪公約》的中國取舍——兼論網絡犯罪刑事管轄權的理念重塑和規則重建［J］.法學論壇，2013，（2）.

（責任編輯 高云）

D922.29

A

1671-0681（2014）04-0109-04

佴澎（1972-），男，云南建水人，博士，教授；胡冰陽（1988-），男，河北保定人，云南財經大學研究生。

2014-03-16