企業開除勞動者與單方解除勞動合同辨析

曾鵬　高明亮

摘要 ：企業能否開除勞動者在一定程度上存在爭議，司法實踐中也不盡相同。企業欲終止與勞動者之間的勞動關系，應采取解除勞動合同的方式。在出現糾紛時，企業不應輕易解除與勞動者之間的勞動合同。必須解除勞動合同時，要做到合法合規，不侵犯勞動者的合法權利與應得利益，力求實現法理情的有機結合。

關鍵詞 ：開除 單方解除 勞動合同

勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關系、明確雙方權利和義務的協議。企業與勞動者建立勞動關系后，一般都能相互合作，認真履行勞動合同。但由于諸多原因，雙方之間出現各種糾紛也難以避免。在出現勞動者嚴重違反企業規章制度；嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害等法定情形時，企業通常會與勞動者終止勞動關系。在實際運作中，許多企業并未采取與勞動者解除勞動合同的方式，而是使用開除處分手段。企業是否能開除勞動者，在一定程度上存在爭議，在司法實踐中也不盡相同。

1.企業原則上不能開除勞動者

企業開除處分勞動者是指企業對具有嚴重違反勞動紀律和企業規章制度，造成重大經濟損失和其他違法亂紀行為而又屢教不改的勞動者，依法強制解除勞動關系的一種最嚴厲處分。開除處分是對勞動者的單方強制管理手段，是計劃經濟時代的產物。1982年4月，國務院頒布了《企業職工獎懲條例》，賦予了企業對勞動者的開除權。2008年1月，國務院發布《國務院關于廢止部分行政法規的決定》，明確規定《企業職工獎懲條例》自2008年1月15日廢止。對勞動者開除處分的規范依據與制度根基已經不存在。我們可以得出結論，自此之后，國家只要沒有新的法律規范對企業開除勞動者做出規定，企業就無權開除勞動者。

2.能否開除勞動者在一定程度上存在爭議

對于企業能否開除勞動者，在安全生產領域存在一定爭議。2006年，國家監察部、安監總局聯合發布了《安全生產領域違法違紀行為政紀處分暫行規定》。其明確國有企業及其工作人員存在明文規定的行為，導致安全事故發生的，情節嚴重的，給予開除處分。該規章賦予了國有企業在安全生產領域對違法違紀勞動者的開除權。該暫行規定為國務院部門規章，雖然是新法，但其效力層級明顯低于行政法規，其合法合規性存在一定瑕疵?，F行的勞動合同法明確表明，在勞動法律關系領域，只存在因“訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同”而產生的勞動關系的變動，不存在因“開除勞動者”而產生的勞動關系的變動。在司法實踐中，國有企業因安全領域原因開除勞動者引起勞動仲裁、訴訟，司法機關既有支持勞動者，也有支持國有企業的。

3.企業單方解除勞動合同

解除勞動合同是指勞動合同訂立后，尚未全部履行前，由于某種原因導致勞動合同一方或雙方當事人提前消滅勞動關系的一種法律行為。勞動合同既可以由單方依法解除，也可以由雙方協商解除。根據我國《勞動合同法》有關規定，具備法律規定的條件時，企業享有單方解除權，無須雙方協商達成一致意見。企業單方解除權主要包括過錯性解除、非過錯性解除、經濟性裁員三種情形?！秳趧雍贤ā穼畏浇獬龣嘧髁藝栏竦牧信e性規定，既規定了單方可以解除勞動合同的情形，又嚴格規定了單方不可以解除勞動合同的情形。

4.應慎用開除與單方解除勞動合同

在勞動者出現嚴重違法違規行為時，建議企業不要采用開除勞動者的管理手段。如果必須與勞動者終止勞動關系，也應采取解除勞動合同的方式。既可以雙方協商解除，也可以企業單方解除，協商解除是最佳方式。解除勞動合同的手段，企業一定要慎用。最高人民法院2009年7月發布《關于當前形勢下做好勞動爭議糾紛案件審判工作的指導意見》。意見指出，對勞動糾紛的裁決要充分保護勞動者的生存權利，要慎用解除勞動合同的方法來解決勞動爭議糾紛案件。積極鼓勵和引導用人單位與勞動者進行協商，要從充分保護勞動者生存權利的角度出發，及時處理相關勞動爭議。

5.企業單方解除勞動合同前應進行心理疏導

企業在解除與勞動者的勞動合同前，應盡可能與勞動者進行充分的思想交流。打開勞動者的心結，疏導其心理，撫慰其情緒。要盡量使勞動者能夠理解，企業做出解除勞動合同的決定是正確的、合理的、恰當的。這樣做在很大程度上能夠調和企業與勞動者之間的矛盾，減少勞動者出現過激行為的可能性。相對于企業來說，勞動者在一定程度上是弱勢群體。在條件允許的情況，企業應盡量為其提供一些再就業方面的幫助，降低勞動者對未來就業的擔憂。

6.企業單方解除勞動合同應符合法定要件

企業單方解除勞動合同，應符合以下法定要件：一是要有確鑿的事實。企業行使單方勞動合同解除權，一定是出現了《勞動合同法》第39條、第40條等法定情形。企業必須做到事實確鑿，證據充分，才可行使解除權。二是要有充分的依據。在符合勞動合同法的前提下，企業內部必須有能夠解除勞動合同的規章制度，該規章制度是通過民主程序合法制定的，已經進行了公示和宣貫。三是要履行法定解除程序。

1.以集體決策的形式作出解除勞動合同的決定；

2.將解除勞動合同的理由通知工會，征詢工會意見；

3.制作書面解除文書；

4.按期送達書面解除文書；

5.存在經濟補償問題的，應在辦理離職手續之日及時支付經濟補償金等；

6.在書面解除文書送達之日起15日內為勞動者辦理檔案和社會保險轉移手續；

7.對勞動關系解除人員的勞動合同文本至少備案保存兩年。

企業勞動管理是一個關乎企業和勞動者生存發展的課題。它不僅是一個法律問題，某種意義上更是一個企業文化問題。它不僅能體現一個企業的管理水平，更重要的是能體現企業的誠信文化和社會責任意識。勞動者出現了違法違規的行為時，企業應盡量給予勞動者更正錯誤的機會，不要輕易解除勞動合同。企業必須解除勞動合同時，應做到合法合規，不侵犯勞動者的合法權利與應得利益，力求實現法理情的有機結合。

作者簡介：

①曾鵬（1976-），男，漢族，籍貫陜西漢中，經濟師，1999年自陜西財經學院經濟法學專業畢業，現寶雞石油機械有限責任公司企管法規處從事法律工作。②高明亮，男，漢族，寶雞石油機械有限責任公司人事處從事管理工作。