煙草企業招標采購法律風險分析及防控對策

殷晟婷

摘 要：隨著國內各項經濟政策成效的發揮，企業面臨的競爭格局日漸復雜。同大多數企業一樣，煙草企業在應對競爭的過程中同時也面臨著繁雜的法律風險，其中，招標采購涉及大額資金使用，更是重大風險防控的重點領域。若沒有系統的法律風險防范體系，將會影響企業管理、生產運營等活動的開展，甚至影響企業的合法權益和經濟權益。本文從煙草企業招標采購的特殊性入手，通過對招投標活動的深入探究，分析煙草企業在招標活動環節中存在的主要法律風險點，并有針對性的提出具體的解決對策。

關鍵詞：招標采購活動;法律風險;防控

一、前言

招標采購是招標人基于競爭機制，以若干投標人為目標，預先設定交易的規則及標準，以預先規定的流程及評價模式，對交易對象進行最優選取，并實施采購的活動。招標采購程序的設定初衷，是立足信息共享引導合理競爭，實現最佳經濟效益，其原則是公平、公正、誠實信用。然而由于其涉及主體多、程序較復雜、利益空間巨大、監督管理不到位等方面原因，在采購實踐中常出現規避招標、虛假招標、排斥限制潛在投標人、圍標串標等問題，導致出現違法違規、損害招標人合法利益等諸多法律風險。特別是近年來，國家在央企和國企的管理巡察中發現了很多腐敗問題，在招投標領域出現了非常多的利益輸送關系，很多企業和地方行政人員借招標采購進行權錢交易，大肆斂財。煙草企業作為大型國有企業，采購項目較多，涉及的資金規模一般較大，影響面廣，加之采購活動是煙草企業管理“三重一大”的重要管理事項，必須制定合理的解決對策，加強招投標管理以及規范采購，防范采購領域各類法律風險。

二、煙草企業招標采購風險防控依據

招標采購可以分為依法必須招標采購和自愿招標采購兩種機制。2017年12月28日頒布實施的新修訂的《中華人民共和國招標投標法》及2018年6月1日正式施行的《必須招標的工程項目規定》對依法必須招標的項目作了明確的規定。煙草企業是大型國有企業，是國有資金控股或占主導地位的企業，采購資金大部分來源于國家，應該立足公開公正的流程之上實施采購工作，事實上企業也希望能夠以公開的方式來進行招標采購，這樣能夠更好地控制采購的成本，更好的提高采購的質量，形成產品優勢，在行業中集聚更多優質的供應商和承包商，通過最低的投資成本來提升公司的各種運營效益和利益。近年來，隨著行業不斷改革與發展，采購管理工作得到了較好的發展，煙草企業本著“應招盡招”的基本原則，建立了以國家局313號文為核心，以“三個保障機制”為指南的一系列企業采購管理工作制度，各級煙草企業也制定了相關的采購管理辦法及操作規范，除依法必須公開招標的項目以外，確定了行業應當公開招標項目的限額標準，將公開招標作為主要采購方式。結合我國《招投標法》的規定，我國境內開展的招投標活動中，不管是法定的招投標活動，還是采購人自主自愿開展的招投標項目，只要是符合招投標采購的有關規定和流程，就必須要遵照《招投標法》的有關內容來進行。故煙草企業招標采購除了受行業制度約束外，還要受《招標投標法》、《招投標法實施條例》等法律法規約束。采購人在采購活動中，要嚴格根據國家有關法律的規定來展開采購活動，在采購過程中應該迅速的識別出招投標活動的客觀風險，并及時的采取應對措施，對各種潛在風險進行控制，同時立足多種渠道對招投標工作進行優化和規范，規避負面影響。

三、招標采購法律風險點分析

招標投標過程是要約邀請-要約-承諾的過程，是一個法律程序運轉過程，是一系列復雜、特殊的經營行為、法律行為的組合，牽扯到眾多的法律主體和法律關系，其法律責任也呈多樣性。招投標過程每個環節都潛藏著法律風險，煙草企業作為招標人，主要參與的環節是招標、開評標和定標與簽約環節，下面就從招標工作實際，從招標人角度對幾個主要環節進行分析。

（一）招標環節主要法律風險點

招標是招標人在預先設定的項目范圍及流程標準下，編制并發布招標文件，希望目標對象基于招標文件對采購項目進行參與并投標的活動。這一過程主要參與主體是招標人和招標代理機構。法律風險關鍵在于招標人是否有違背誠實信用原則的行為。該環節可能出現法律風險的節點是：預定以公開方式招標的以非公開方式招標、預定在權威媒體發布的招標公告并沒有發布、多個媒體公布的統一招標項目出現公告內容的差異、招標文件內容出現違規違法限制排斥投標人條款、存在標底泄露問題等。

【案例1】某依法必須公開招標的新建工程建設項目，以公開招標的方式采購，項目采用綜合評分法評標，但是在評標辦法評標標準中規定，根據投標人上年度至投標時累計在該地區建設工程交易中心中標金額排名情況加分，投標人上年度在該地區納稅額排名進行加分。本案的風險點主要是招標文件中規定了特定區域的特定條件作為加分條件，是地方保護和行業封鎖的表現，對公平競爭產生了負面影響，是我國招投標領域有關法律提出的“招標人禁止通過非正當條件限制排斥部分投標人”的情形，招標文件出現了違法違規內容，招標人存在對投標人不合理、不正當限制的情況，違背招標精神，需要調整文件內容。

【案例2】A公司大宗物資采購項目公開招標，于2019年9月3日發布招標公告，9月20日上午9時開標。根據評標結果，B公司中標。就在B公司與A公司準備簽訂合同時，A市某行政監督部門以招標文件從發出之日起到報名截止時間不足20天為由，認定本次招標結果無效。B公司不服，以A市某行政監督部門為被告向法院提起訴訟。法院認為，本次招標活動確有不妥之處，但尚未達到情節嚴重的程度，由此被告認定原告中標結果無效不當，撤銷A縣某行政監督部門的中標無效認定。本案中，從出售招標文件至投標截止時間不足20天，A公司確屬違規，只是因為法院認為尚未達到“情節嚴重”的情形才沒有確認中標無效，但行政執法部門仍可以采用罰款或者通報等其他方式對違規行為進行處罰。

（二）開標、評標環節主要法律風險點

開標是招標人或者是招標代理機構根據招標文件規定的開標時間及地點，公開公布投標人名稱、報價及投標文件重要內容，同時將這些信息進行記錄的環節，是招投標中極為關鍵的一環。該過程參與主體是招標人、招標代理機構和投標人。這一環節招標人的法律風險點主要包括：未按招標文件規定的時間、地點開標、接收逾期提交的投標文件、接收不符合密封要求的投標文件、未如實唱標或錯誤唱標的、在開標現場對投標文件作出有效或無效的判斷處理、未正確處理投標人異議等。評標是依法建立的評標委員會，根據預設招標文件的標準及流程，對投標人報送的投標文件進行內容的審查比對，對項目報價、質量及參數等要件進行細致的評價和分析，最終確定中標人選的活動。這個過程中評標委員會成員及招標代理機構是主要的參與者。

【案例】A公司某采購項目劃分為六個標段，B公司參與六個標段的投標，但在開標現場發現，B公司誤將五標段的投標文件裝入三標段投標資料中，導致無法準確唱標，招標代理隨即宣布B公司該標段投標無效。評標委員會是判定此次投標是否有效的主體，開標人員及監督人員都沒有資格和權利對投標文件的有效性進行判定，在評標階段，評標委員會才有權結合招標問卷對投標文件進行效力的判斷，招標代理在開標環節就判定投標無效，實際上是越權行為。

（三）定標與簽約環節主要法律風險點

定標和簽約是招標人結合評標委員會提交的評標報告及中標候選人，確定最終成交人并與之簽訂合同的活動。該環節招標人、中標人是參與主體，是雙方共同協商的活動。該環節招標人需要關注的法律風險是：違規確定中標人、無有效解釋不發中標通知書或臨時更改中標人、訂立合同條款與招投標文件相異、合同內容與實質性條款沖突等。

【案例】C公司公開招標采購一批物資，招標文件中要求投標人需承諾在10月10日前完成交貨，經過評審確定D公司為中標人，響應招標文件，承諾在10日前完成交貨。C公司與D公司簽訂合同時，由于開標時間已經離約定交貨時間很近，雙方約定將交貨時間修改為10月20日。案件中，招標人和中標人沒有根據招標文件以及投標文件的內容進行合同的訂立，對履行期限這一實質性內容作出變更。根據我國招投標法的有關內容，招標人和中標人要根據法律法規的規定訂立書面合同，對標的、質量、履行期限及報價等實質性條款要與招標文件和投標文件一致，招標人及中標人不得訂立其他背離合同實質性內容的協議。

四、防范招標采購法律風險對策

（一）加強教育培訓提升能力

招標采購工作具有對外性、法律性、不可逆性等特性，使得招標采購工作要求較為嚴格，否則容易產生法律風險甚至引起訴訟、締約過失等法律糾紛。作為煙草企業采購工作人員，必須有較高要求的專業素養和知識結構，不僅要熟悉行業各項采購管理制度規范，更要熟練運用國家采購管理相關法律法規，不僅要熟練掌握采購工作流程，還要具備采購文件編寫、合同管理、風險管控以及質疑處理等業務能力。提升采購隊伍專業化水平需要開展多維度的培訓教育，一是加強采購業務知識培訓力度，通過各種形式的培訓、學習和經驗交流，使采購人員熟練掌握法律知識、行業采購制度規范以及專業采購管理知識，具備業務操作硬實力。二是加強采購人員思想教育和職業道德培養，樹立正確的理念，強化自律意識和保密意識，自覺抵制利益腐蝕，使采購工作在陽光下運行。三是強化采購環節風險防控能力，提升采購人員識別風險和問題、規避采購法律糾紛風險的能力。

（二）完善法律風險防范機制

存在風險不可怕，關鍵是煙草企業作為招標人要收集、掌握采購各環節的各類信息，識別法律風險點，立足風險評估，對風險出現的概率及損失力度進行預測，對風險進行評級和分類，劃分風險等級，進而采取預防措施防范風險擴大，完善采購風險防控的制度和流程，從風險預警及針對性應對角度，以預先措施和流程對風險進行事前干預或者控制，通過最低成本，對法律風險進行最大程度的應對，以最低代價達到消極影響最小化的目標。

（三）強化招標采購監督管理

招標采購活動程序性強、時效性強，每一個步驟都有風險相伴，必須嚴格按照法定程序規范操作，招標人如果不能及時辨識和防控風險，制止糾正違法違規行為，每個環節隱含的法律風險都將有可能變成現實。這就要求招標人對風險防控必須做到主動及時，積極派出招標采購監督團隊或人員，全程參與重大招標采購項目，依法依紀對招投標活動各環節進行全過程、全覆蓋監督，對招標采購活動各參與主體實施行為引導和管理，通過主動、直接、針對性的監管活動，著力發現串通圍標等直接損害企業合法利益的問題，糾正評委專家推諉不作為，不客觀公正評標等間接損害企業合法權益的行為，以防控招標采購活動的風險。

（四）保障招標采購合規合法

煙草企業應當遵守“誰采購、誰負責”的原則，強化招標采購活動主體責任，同時對采購活動的過程和結果負責。堅持“委托不放責”的要求，加強對招標代理的監督力度，保證招標代理依法履行相關的審查職責，避免出現“以委代管”的現象。提升招標文件編制的規范化、科學化水平，合理設置投標人資質條件，既適當鼓勵資質信用好、履約能力強的供應商入圍投標，又避免含有法律法規及行業規章制度禁止的限制或者排斥性條款。保證招投標過程的透明性、合法性、合理性，公平、公正的對待每一個投標人，保證投標的公正。

五、結語

招標采購活動是煙草企業規范管理工作的一項重要內容，也是煙草企業法律風險防控的一個重要領域。因此，我們應該更加全面的了解招投標領域的有關法律內容，對采購管理方面的制度和管理機制進行梳理，形成對法律風險更為深刻的認識和理解，全面提高煙草企業應對法律風險的能力，幫助企業有效的減少經營風險的威脅，立足安全高效的管理，促進企業高質量發展。

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