證據視角下審計機關查處商業賄賂研究

廖 莉

上海立信會計金融學院 法學院,上海 201209

在理論層面上,證據指的是證明案件真實情況的所有事實。在性質層面上,證據有刑事證據、行政證據和民事證據之分。當不同性質的證據使用在不同法律領域,行政法律關系和刑事法律關系的差別會對證據規格、證據標準、證據規則、證明環節、證明對象和證明責任提出不同要求[1]。在查處商業賄賂犯罪的證據時,審計機關需要結合案件的具體案情,針對案件金額、賄賂情節、危害后果,搜集、確認和運用好審計證據和訴訟證據,有效打擊商業賄賂犯罪。在審計機關向公安和檢察等執法機關移送商業賄賂案件時,移交材料可以是書面形式的書面證據,也可以是以實物形式存在且能證明審計事項的實物證據。在查處商業賄賂的過程中,審計取證是重要的環節之一。這是因為,商業賄賂源于不法利益者或者不當得利者,以營利(獲利)為目的開展的不正當競爭行為甚至是違法行為。商業賄賂的影響是多方面的,既會擾亂社會主義市場經濟秩序,破壞社會發展進程中的公序良俗,深度侵害消費者、經營者和人民群眾的合法權益,也會腐蝕社會組織、干部隊伍和企業團隊,對社會風氣有嚴重的負面影響。因此,在商業賄賂案件由審計機關移送到司法機關辦理的過程中,審計機關有必要結合審計證據和訴訟證據之間的異同,采用多種方法和手段取得大量第一手的事實資料,尤其是可以作為審計證據和訴訟證據的資料,以便由此界定商業賄賂犯罪的事實,確保犯罪事實(證據)被依法移送到刑事司法機關后能夠得到立案處理。鑒于此,本研究從審計機關對商業賄賂證據的認定出發,結合審計證據和訴訟證據的異同,探討審計證據在審計機關查處商業賄賂案件中的司法運用問題,并給出基于證據視角的審計機關查處商業賄賂的可行路徑,借此探索審計證據轉化為訴訟證據的可行性,助力審計機關擺脫查處商業賄賂面臨的司法困境,實現審計執法和刑事司法工作的深度銜接。

一、審計機關對商業賄賂證據的認定

20世紀90年代以來,審計機關在查處商業賄賂的問題上,一直發揮著重要作用[3]。在市場經濟飛速發展的新時代,商業賄賂成為開展不正當競爭的重要“依托”。借助審計機關的審計職能對商業賄賂進行治理,有利于規范市場秩序并維護公平競爭?；诖?可在深入推進反商業賄賂工作的同時,強化審計機關對商業賄賂證據的認定工作,以便規范收集證據,充分發揮審計證據和訴訟證據在商業賄賂案件查處中的支撐作用。

(一)對犯罪嫌疑人供述的審查和認定

商業賄賂通常屬于“暗中操作”的“一對一”行為,行為人的如實供述可以還原事件過程。受賄者往往具有較強的反偵查意識和能力,能夠回避很多線索。隨著時間的推移,很多商業賄賂案難以辨認賄金并獲取原始證據,想要證明商業賄賂的犯罪事實,難度較大。值得注意的是,在處理商業賄賂案件時,因其是“一對一”的形式,使得對案件的認定只能是單一證據,其定案證據多為行為人供述、辯解或者行為人的證實,其他佐證的證據很難獲得。這樣一來,行為人(包括被告人和行賄人)的供述內容,案發時間、地點和涉案數額,就會成為定案依據。如果缺少確實的、更有說服力的證據,往往以被告人供述為主[2]。

(二)對證人證言的確認和審查

商業賄賂具有“一對一”的特征,行賄人的證言顯得十分重要。一旦行賄人的供述和被告人的供述出現一致性,也就可以下定論。比如,行賄人可以供述其犯罪動機和犯罪目的,也可以提供行賄物品的來源等。當然,在商業賄賂案件中,行賄人提供的證據要和受賄人受賄認定證據結合起來,二者缺其一都難以讓商業賄賂的事實得到準確、牢固的認定。在這一問題上,證人證言也顯得十分重要。證人證言可以客觀陳述商業賄賂經過,甚至可以提供更多有價值的犯罪情節和辦案信息,可以很好地呈現商業賄賂犯罪鏈條,能夠對案件定性起到間接證明作用,這對懲處商業賄賂行為十分有利。

(三)對實物證據的固定和運用

為了尋找查處商業賄賂案件的突破口和切入點,除了要對犯罪嫌疑人的供述進行審查和認定、對證人證言進行確認和審查,還要注重對實物證據的固定和運用。這是因為查處商業賄賂案件要從關鍵情節入手,但作為證據的賬目往往和普通賬目不同,通常以假賬或其他名目的賬表現出來——“賬外”被認為是商業賄賂的主要特點。所以,作為證明商業賄賂的證據,賬目以及與之相關的實物證據,要進一步核實,以證明賬目真假和是否與商業賄賂存在聯系。但在一些商業賄賂案件中,存單和有價證券等證據十分常見,這些都是商業賄賂的物證,可以作為證明犯罪行為的直接證據。當然,這類物證還要經過被告人的供述或者其他證據的佐證。而事實上,商業賄賂案件中的物證出現概率極低,商業賄賂往往以“暗中操作”為主,犯罪參與方不會有意將事情泄露,視聽資料等證據也就十分少見。這就要求查處商業賄賂案件時,所有證據都要體現“互證性”“互印性”。

二、審計證據在審計機關查處商業賄賂中的司法運用

審計證據屬于行政證據的范疇。按照審計署《審計機關審計證據準則》第2條的規定,審計證據指的是由審計機關、審計人員獲取的,以此證明審計事項真相和形成審計結論的“基礎性證明材料”[3]。其中的“基礎性證明材料”,指的是審計機關作出具體行政行為時所依據的行政證據。由此可見,審計證據存在的目的是證明審計事項真相、支撐審計結論并促使形成審計意見。單從這一點看,審計證據具備訴訟證據的屬性特征,在查處商業賄賂案件時,具有專業性。審計機關在查處商業賄賂案件時運用審計證據能夠為查處商業賄賂提供關鍵信息、提高辦案效率并節約訴訟成本。當然,受到多種因素影響,借助審計證據查處商業賄賂案件時,還存在很多瓶頸,主要表現為審計證據在司法認定上受限和在審計取證中存在不足等,從而可能會延緩審計機關移送商業賄賂案件的訴訟進程。因此,在運用審計證據時,既要確保證據之間存在相互印證關系,也要注重審計機關和司法機關之間的交流。

(一)審計證據在商業賄賂案件中司法運用的可行性和必然性

在司法運用中,查核人要對審計證據進行審查判斷、鑒別分析和審閱驗證之后,才能據此形成審計意見。雖然犯罪嫌疑人或者被告人的“罪或非罪、此罪或彼罪、罪重或罪輕”等只能由司法機關進行審理決定,審計機關無此權限,但是在審計機關查處商業賄賂時,審計證據是司法審判的主要依據之一。審計證據在查處商業賄賂工作中處于核心地位,在司法運用中具有可行性和必然性:一是審計證據本身具有成為刑事訴訟證據的特征。在處理商業賄賂問題時,審計證據具備訴訟證據資格。按照《中華人民共和國刑事訴訟法》的規定,任何能夠證明案件事實的材料都是證據。審計證據可以是證據事實,即伴隨商業賄賂案件遺留下的證據,不存在人為篡改的可能,其作為證據是具備可靠性的;同時,審計證據和商業賄賂案件事實之間的關系,能夠證明案件真實發生過?？梢哉f,審計證據與《中華人民共和國刑事訴訟法》的規定相符,具備刑事訴訟證據可靠性和相關性的屬性。二是審計證據在查處商業賄賂案件中具有專業性。審計證據可以轉換為訴訟證據,這是因為商業賄賂犯罪嫌疑人可能會秘密獲得或者提供贓物,也可能會對犯罪現場進行偽造、偽裝,對司法機關來說,難以通過現場勘驗和檢查筆錄等獲得實物證據。但是商業賄賂犯罪嫌疑人難免會在其所在單位的會計資料和賬簿中留下“蛛絲馬跡”,司法機關對商業賄賂案件的判定應該借助審計證據——此時的審計證據具有較強的專業性。而之所以如此,是因為審計證據并非一般的訴訟證據,這類證據凝結著審計人員的專業技能和集體智慧。具備會計、審計、經濟、管理、計算機和互聯網等多方面的專業知識和技能的審計人員,通過專業化的檢查、監盤、觀察、查詢、函證、計算、分析和復核[4],可以驗證審計對象會計憑證、會計賬簿和財務報表之間的勾稽關系,也可以對與之相關的公司章程、內部控制文件和資料等進行查證,這對處理商業賄賂案件大有裨益。三是審計執法和刑事司法具有法定程序的趨同性。審計機關通過收集和整理審計對象的言詞資料,以專業手段形成審計證據,能夠讓商業賄賂案件的處理體現出專業性。更為重要的是,以此為基礎開展的審計執法,在法定程序方面與刑事司法趨同。在審計復核方面,審計機關的審計人員和復核人員要針對商業賄賂的審計執行情況進行審核和提出復核意見,以此確保審計質量處于較高水平。在刑事訴訟中,對商業賄賂證據的審查,大體也按照這一邏輯順序推進,以此確定審計證據和訴訟證據的證明力度,確保證據真實、客觀、有效。

(二)審計證據在審計機關查處商業賄賂案件中的司法運用形式

在審計機關查處商業賄賂的司法實踐中,要注意商業賄賂的三個特征——錢款在賬外、行為在暗中、手段多樣和隱蔽性強,確保審計證據的客觀性、關聯性、合法性、適當性和充分性,確保審計機關查處商業賄賂犯罪的證據結構能夠體現出“以行為人口供為主,各項證據相互證明”的認定方式。審計證據在司法運用中主要有以下形式:一是實物證據的司法運用。在查處商業賄賂的問題時,應對審計人員收集到的實物證據進行充分性、相關性和可靠性驗證,確保審計評價和審計移送處理適當,審計程序符合司法規定?？紤]到實物證據的客觀性強、穩定性高,不論是審計機關收集還是司法機關收集,都具有同等效力,所以審計機關在查處商業賄賂案件時獲取的實物證據,可以通過直接辦理合法調取手續的形式,在司法中得到運用。二是言詞證據的司法運用。言詞證據指的是以人的陳述為存在和表現形式的證據,也就是所謂的“人證”?！叭俗C”得到司法機關合法性、客觀性和真實性的審驗后,可以作為查處商業賄賂案件的審計證據。但是,審計對象一旦受到主觀意志支配或者受到客觀環境的干擾,其言詞證據就容易呈現出可塑性和易變性,甚至不真實性等特點。因此,對審計機關和司法機關來說,針對同一事實的取證要與其他不同證據進行相互驗證,并確保證言證詞及證據真實、不受其他因素干擾和干涉。三是其他證據的司法運用。無論是實物證據還是言詞證據,都要得到其他證據的印證。尤其當審計機關向司法機關移送商業賄賂案件證據時,要按照《中華人民共和國刑事訴訟法》要求,出具相應的審計報告或者注冊會計師的鑒定意見,這不但會讓證據的說服力更強,還因其是針對專門性問題給出的專門性意見,很難受到取證形式的影響。此時,檢查報告和鑒定意見等證據,就可以在商業賄賂案件中被直接使用。

三、審計機關查處商業賄賂中審計證據和訴訟證據的異同

訴訟證據指的是司法機關在證明案件事實和裁判時的依據,審計證據和訴訟證據無論是在形式、理念還是在規則方面,都有相通的地方?？梢哉f,審計證據與訴訟證據都可以證明所查事實真相,具有明顯的客觀性、相關性和合法性,但差別也較為明顯:一是證據收集和評判主體不同。在審計實踐中,審計人員收集證據和評價證據,并對審計證據進行取舍。而在訴訟程序中,為證明被告有罪,原告要向法庭提供證據,被告也要向法庭提供無罪證據?？梢哉f,有關商業賄賂的司法判決,其證據要當事人雙方各自提供,且雙方均無權對證據真實性和可靠性進行決斷。二是取證標準不同。訴訟證據的取證標準高,需要形成無疑點、閉合的證據鏈。審計證據以證明審計事實的形式存在,想要形成無任何疑點、閉合的證據鏈是十分困難的。三是取證方法不同。按照審計署《審計機關審計證據準則》第9條的規定,任何一方拒絕簽名或者蓋章,都不會影響商業賄賂事實的存在。對審計證據而言,審計人員可以對審計意見是否正確作出合理保證,或者以抽樣審計的形式取得審計證據。對訴訟證據而言,立案部門則要進行詳細驗證并對商業賄賂行為進行明確界定,以查實違法行為的性質。

審計證據有相當數量證據材料的存在,其證明力往往低于訴訟證據。在審計機關移送案件的過程中,審計證據雖然不能直接成為刑事訴訟證據,但因為審計機關收集證據時體現出了直接性、專業性、及時性、全面性和翔實性特點,使得審計證據在處置商業賄賂案件時具有明顯的訴訟證據價值:一是審計證據收集具有直接性,由此提高了訴訟證據的可采性。審計證據的采集者是審計人員,要對審計對象的銀行賬戶、會計憑證、會計賬簿和會計報表等進行查閱,以第一手資料和原始材料為主,通過法官的“內心確信”,完成對審計證據有無證明力以及證明力大小的判斷。二是審計證據具有專業性、審計人員具有專業素質,由此提升了審計證據的權威性和可靠性。由于審計機關有著嚴格的審計復核制度,可以依法對審計意見書和審計決定書等材料進行審核,甚至可以對證據適用法律、法規和規章的情況進行審核,其邏輯順序與訴訟證據基本一致。三是司法機關對于審計機關移送的對商業賄賂鑒定結論的客觀性和真實性等一般會予以認同。在審計工作結束后,審計機關會出具審計意見書并作出審計決定,這就讓審計證據在司法機關判案中發揮了其他證據不可替代的作用,在一定程度上可以規避做假證、做偽證的可能性。

四、基于證據視角的審計機關查處商業賄賂的可行路徑

為了維護經濟秩序,需要在證據視角上正視和處理商業賄賂,具體路徑包括:

一是提高對審計機關查處商業賄賂的立法、執法和司法意識。在與之相關的立法、執法和司法方面,還存在亟待解決的問題。在這一問題上,要借助《中華人民共和國刑法》第163條和第164條的規定,將商業賄賂視為一種犯罪行為予以打擊,按照非國家工作人員受賄罪和對非國家工作人員行賄罪的量刑標準,規制商業賄賂行為,讓商業賄賂得到有效規制。對審計機關來說,要結合查處商業賄賂專項工作的政策性,時刻把握法律準繩和政策界限,依法開展反商業賄賂工作,切實保護經營者合法權益。審計機關還要加強和相關部門的合作,確保在履行審計監督職能的過程中,能夠和司法、紀檢監察、公安等部門建立起情況通報、線索移送、案件協查、信息共享等機制,以便及時發現商業賄賂問題的線索、確定處置商業賄賂問題的渠道。

二是進行專業性較強的審計偵查,提高移送處理商業賄賂案件的質量,以高質量的審計證據和訴訟證據加快辦案節奏,避免資源浪費,提高懲處力度。其間,審計機關要重點針對商業賄賂造成的嚴重損失問題進行證據搜集,讓各類證據能夠充分體現出重要的刑事訴訟證據價值。在審計證據方面要體現多元化的特征,在對商業賄賂嫌疑人追究法律責任時,確保證據能夠證明其違法犯罪事實。同時,需要在整合現有立法的基礎上,按照《中華人民共和國反商業賄賂法》和相關行政法規要求,重點針對有可能發生商業賄賂行為的相關部門,按照相關部門業務情況,了解和明確本領域中商業賄賂的具體表現形式,以此確定相應的處置措施、行政責任和預防對策。

三是切實維護商業賄賂發案單位的經營秩序,全面處理好審計和司法的關系。需要按照新修訂的《中華人民共和國反不正當競爭法》要求,不斷揭示與商業賄賂行為相關的新問題以及出現的新變化,為其制定更具體更明確的規則,以適應發展的需要。同時,要營造公平競爭的社會背景并倡導公正的交易模式,借此推動市場的發展和維護市場的規則。一方面,審計機關要履行其職能,致力于遏制商業賄賂和規范市場秩序,并在優化市場環境中加大審計力度,積極主動地揭露商業賄賂,配合司法機關查處違紀違規行為,共同推動經濟健康發展。另一方面,要開展審計監督,在審計監督中推行審計服務。在查處商業賄賂的過程中,要致力于促進深化改革、完善制度和改進管理,與審計對象共同搭建起預防商業賄賂違法行為的長效機制。

四是處理好市場和企業的關系。在商業活動中,要求企業重視內部管理責任和自律性行為規制的建設,積極預防商業賄賂行為的發生。為此,企業應建立自己的反商業賄賂制度,成立獨立的反商業賄賂機構并制定商業行為準則,構建自己的廉正合規體系,規制商業賄賂行為。為此,審計機關要抓重點領域,重點關注公益性強、與群眾切身利益密切相關和嚴重破壞市場秩序的商業賄賂問題。比如,重點對工程建設(尤其是工程項目招投標)、土地出讓、產權交易、醫藥購銷、政府采購、資源開發和經銷等領域,開展查處商業賄賂的專項審計工作。

五是注重對審計證據和訴訟證據的質量控制。對審計人員來說,要盡量收集可以證明審計事項的原始資料、文件和實物。在取得審計證據后,要由證據提供者簽名或蓋章,以確保審計證據和訴訟證據的可靠性。同時,立案部門需要結合中國規制商業賄賂行為采用的行政處罰與刑事制裁的雙軌制規范模式,依據《中華人民共和國反不正當競爭法》將商業賄賂視為一種行政違法行為予以處罰,對“經營者違反本法第七條規定賄賂他人的,由監督檢查部門沒收違法所得,處十萬元以上三百萬元以下的罰款。情節嚴重的,吊銷營業執照”,提高商業賄賂被查辦的概率,以此規范行業市場競爭秩序。為此,要培養審計人員的職業敏感和洞察力,提高其綜合判斷能力,還要注重審計證據與訴訟證據的銜接,以便對商業賄賂進行有效制約和監督。